Структура английского общего права.

⇐ ПредыдущаяСтр 15 из 17Следующая ⇒

Структура английского общего права отличается стихийностью правового массива, отсутствием рациональных начал и строгой логики построения. Изложению норм права характерен казуистический стиль.

Концепция построения системы общего права совершенно иная, чем в романо-германской правовой семье. Правовые массивы английского общего права выражены не так четко, как в континентальных правовых системах, и проблеме их классификации не уделяется столько внимания. В общем праве отсутствует деление на публичное и частное право. Здесь его заменяет деление на общее право и право справедливости, что обусловлено историческими особенностями формирования английского общего права. Система общего права не знает также деления права на отрасли. Все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел.

До сих пор правовая доктрина общего права не выработала единого понимания термина, обозначающего правовую норму. Используются такие термины, как «приказ», «команда», «правило». Современные академические юристы стремятся приблизиться к понятийному аппарату романо-германского права и оперируют термином «норма», который постепенно вытесняет термин «правило», имеющий, по их мнению, слишком широкий объем и вводящий в заблуждение, как и спорно звучащий в настоящее время термин «приказ». За многообразием применяемых терминов стоит поиск определения объема данного понятия. Норма общего права менее общая и абстрактная, чем норма романо-германской системы права.

Систему общего права называют открытой системой. Так как общее право выступает как метод, позволяющий разрешить любой вопрос, то оно не содержит норм, подлежащих применению в любых обстоятельствах. Система, общего права не содержит технику толкований, все вопросы разрешаются исходя из ранее принятых решений или на их основе.

В структуре общего права (в широком понимании как самостоятельная правовая семья) выделяются три относительно самостоятельных элемента: общее право (узкое понимание как составляющая его структуры), право справедливости и статутное право.

Общее право — это совокупность судебных прецедентов, выработанных в ходе рассмотрения различных дел судебными инстанциями Англии с момента формирования общих судов (с 1066 г.). Эти прецеденты базируются на основной части решений, вынесенных судебными инстанциями Англии, и являются обязательными для применения при рассмотрении аналогичных дел. Норма общего права тесно связана с обстоятельствами конкретного дела и применяется для решения дел, аналогичных тому, по которому данное решение было принято.

Нормы общего права непосредственно регулируют ряд наиболее важных институтов современного права Англии, относящихся к таким областям, как уголовное право, договорное право, вопросы гражданской ответственности (правонарушений) и др. Прецеденты сопровождают практику применения законодательства, поскольку на суды возложена задача толкования, уточнения и развития положений статутного права. Фактически без прецедентного права в условиях Англии статутное право на практике не может применяться. Тем не менее, в современных условиях прецедент начинает постепенно утрачивать свою исключительность.

Право справедливости — это совокупность норм, которые создавались судом лорд-канцлера с тем, чтобы дополнять иногда пересматриваемую систему общего права. Право справедливости включает в себя разрешение споров о недвижимости, доверительной собственности, о торговых товариществах, дела, связанные с несостоятельностью, с толкованием завещаний и ликвидацией наследства.

Право справедливости охватывает две группы дел, и соответственно, юрисдикция судов, рассматривающих эти дела, также подразделяется на два вида.

Первый вид — это дела, которые должны быть приняты к производству в силу определенности их правовой природы. Так, суды часто решают дела, связанные с толкованием положений права, регламентирующих передачу недвижимости, или дела по спорам о контрактах на продажу земельной собственности, или дела, основанные на применении положений законодательства о собственности на землю.

Второй вид — это дела, связанные с решением вопросов, по которым суду предоставляется достаточно широкие полномочия. По этим делам суды свободны в своем решении. Например, они могут по своему усмотрению решать вопрос о выдаче обязательных для исполнения судебных приказов, расторгать сделки ввиду незаконного воздействия на стороны при их заключении, утверждать либо не утверждать акты благотворительности, наделять или нет доверительного собственника дополнительными полномочиями по управлению имуществом и т.п.

До судебных реформ 1873—1875 гг. разрешалось прибегать к праву справедливости по спорам, отнесенным к ведению общего права, например, по спорам, возникающим в связи с невыполнением контрактов, спорам о праве собственности на землю. К исключительной же компетенции права справедливости были отнесены дела по искам к доверительному собственнику (это иски, которые вообще не были известны общему праву, так как траст возникает в праве справедливости). В праве справедливости признавались и некоторые исключительные обстоятельства, которые не признавались таковыми в общем праве, например, введение истца в заблуждение относительно невыполнения обязательств по контракту.

И сейчас в правовой системе Англии сохраняется деление права на общее право и право справедливости, несмотря на то, что в 1873—1875 гг. английский парламент, как уже отмечалось, принял ряд специальных законодательных актов, предписывавших «объединение» права справедливости с общим правом. Однако, как отмечает Р. Давид, различие между общим правом и правом справедливости и сегодня продолжает оставаться важнейшим в английском праве, и поэтому оно сравнимо с делением права на публичное и частное в том смысле, что английские юристы так же естественно подразделяются на юристов, «работающих в общем праве», и юристов, «работающих в праве справедливости»1.

Статутное право, как уже отмечалось, является совокупностью правовых норм, закрепленных в законах (статутах), принятых английским парламентом, начиная с 1215 г. (дата принятия Великой хартии вольностей) по различным правовым вопросам, а также акты делегированного законодательства.

Теперь рассмотрим конкретные сферы общественных отношений, регулируемых вышеуказанными составляющими структуры общего права.

Термин «гражданское право» применительно к английской правовой системе является условным. Он не воспринят судьями и законодателями, которые, как уже отмечалось, не признают классическое римское деление права на публичное и частное, как и вообще его отраслевую классификацию. Поэтому гражданско- правовые отношения регулируются в рамках традиционных правовых институтов, таких как: право собственности, доверительной собственности, договора, деликтов и т.д.

Одним из ключевых понятий в общем праве, является понятие собственности. Вещное право как система норм, рассчитанных на урегулирование отношений лица к вещи, отсутствует. Место категории «вещное право» занимает «собственность». В системе общего права отсутствует и общая часть обязательственного права, рассчитанная на применение к любым обязательствам. Отсутствует и абстрактное понятие обязательства. Основное внимание уделено договору и деликту. Отсутствует также классификация обязательств.

С точки зрения доктрины общего права, договор — это сделанное взамен, предоставленное обещание, снабженное санкцией, а именно, возможностью обратиться в суд. Следовательно, договор предполагает наличие встречного удовлетворения: для того, чтобы получить право требования, кредитор прежде сам должен что-нибудь обещать должнику. Отсюда вытекает, что оферта не связывает лицо, ее сделавшее, до тех пор, пока она не акцептирована. До акцепта оферта может быть свободно отозвана.

Ответственность за нарушение договора строится на принципе причинения ущерба: должник отвечает за допущенное им нарушение независимо от вины.

Это вытекает из важного правила англо-американского права, в соответствии с которым должник в любой момент вправе отказаться от договора, возместив кредитору убытки в полном объеме.

52. Доверительная собственность — центральный институт в структуре общего права.

Одним центральных институтов английского общего права является институт доверительной собственности, возникший в рамках права справедливости. Он строится по принципу: лицо, учреждающее доверительную собственность, оговаривает, что некоторое имущество будет управляться одним или несколькими лицами в интересах одного или нескольких лиц. С помощью института доверительной собственности обеспечивается охрана имущества недееспособных лиц или управление имуществом учреждений. Согласно институту доверительной собственности, имущество управляется по усмотрению лица, которому доверяется это управление. Данное лицо уже выступает скорее как собственник, а не как представитель либо управляющий в рамках этих отношений.

В середине XX в. в Англии была принята целая серия консолидированных и отчасти кодифицированных законов, внесших существенные изменения в сферу регулирования брачно-семейных отношений, в частности, это Закон о жилище семьи 1967 г., Закон о реформе порядка расторжения брака 1969 г., консолидирующий Закон о брачно-семейных делах 1979 г., консолидирующий Закон о судопроизводстве по брачно-семейным делам 1984 г. и т. д. Эти новые законы, тем не менее, не исключали действия ряда предшествующих актов и прецедентов, которые сохраняли в сфере брачно-семейного права некоторые традиционные и своеобразные черты. Так, в Англии наряду с гражданским браком, заключаемым в государственных органах, сохраняется и церковный брак, который, согласно закону 1949 г., может быть выбран по желанию лиц, решивших соединиться брачными узами.

Законодательство в области охраны окружающей среды занимает самостоятельное место в системе английского общего права. Особый режим сброса отходов начинал регулироваться еще в 50-е гг. XX в. Толчок в развитии законодательства в данной сфере продолжился в 1970 г., когда в Англии развернулось широкое движение «зеленых» и было образовано Министерство окружающей среды. Именно в это время были приняты такие значительные акты, как Закон о контроле над загрязнением окружающей среды 1974 г., предусматривающий создание очистных сооружений и высокие штрафы за его несоблюдение. В 1974 г. был принят Закон о недопустимости сбросов загрязняющих веществ, в 1978 г. — Закон о чистом воздухе и о контроле над загрязнением атмосферы. В 80-е гг. XX в. была принята серия законов о защите диких животных и растений.

В настоящее время Англия занимает ведущее место среди государств, выполняющих свои обязательства, связанные с подписанием ею Киотского протокола[253]. Выбросы сокращены на 20% по сравнению с уровнем 1990 г. Бывший Премьер-министр Англии Т. Блэйер, выступая на закрытии Всемирной конференции по изменению климата, проходившей под эгидой ООН в Монреале, заявил, что Киотский протокол — это «результат нескольких лет упорной работы. Это важнейший шаг в решении проблемы изменения климата, которая представляет собой самый серьезный вызов из всех стоящих сейчас перед миром».

Важной чертой современного английского трудового права является существенная роль коллективных договоров в регулировании важнейших аспектов трудовых отношений: условий труда, заработной платы и т.д. В Англии основные параметры труда, в том числе размер заработной платы и продолжительность отдыха, определяет не законодательство, а именно коллективные договоры.

Для рассмотрения споров, возникающих из коллективных договоров, созданы специальные трибуналы, поэтому судебный прецедент является одним из важных источников трудового права. Особым источником трудового права в Англии являются кодексы практики, которые составляются государственными органами (например, государственным секретарем по вопросам занятости) и содержат ряд важных предписаний и рекомендаций. Хотя формально эти кодексы не являются правовыми документами, их содержание учитывается судами и другими государственными органами при применении норм права. Но их несоблюдение не влечет за собой каких-либо санкций.

Необходимость перестройки уголовного права, вызванная ростом преступности в XX в., повлекла за собой реформу уголовного права. Наиболее серьезная перестройка английского уголовного права произошла во второй половине XX в., особенно после создания в 1965 г. Правовой комиссии, поставившей своей задачей подготовку кодификации права Англии. Правовая комиссия и Парламент проделали большую предварительную работу по систематизации уголовного права Англии. К 1985 г. даже был подготовлен проект Уголовного кодекса, опубликованный для ознакомления. Однако, принятие этого кодекса затормозилось.

Большинство институтов Общей части уголовного права оказалось существенным образом реформированными в результате принятия ряда актов, например Закона о преступном покушении 1981 г., Закона об исправлении правонарушителей 1974 г., серии законов об уголовном правосудии — 1982, 1988, 1991 гг. и др. Старинные правила общего права были несколько вытеснены и сохранили за собой регулирование таких институтов, как нападение, неоконченное преступление, определение характера вины, но и здесь большинство составов преступлений было закреплено в статутном праве: Законами о краже 1968* и 1978 гг., Законом о подлогах и фальшивомонетничестве 1981 г. В результате активной деятельности Парламента в сфере уголовной политики к 90-м гг. XX в. лишь небольшое число отдельных видов преступлений оказалось в сфере регулирования общего права. В их числе: недонесение об измене, отдельные виды убийств. Основная же масса составов преступлений определяется теперь статутами.

Одним из важных направлений* реформы уголовного права является гуманизация и оптимизация наказания. Это нашло свое отражение в фактической отмене смертной казни. Так, в 1969 г. была отменена смертная казнь даже за тяжкое убийство, хотя в Англии формально сохраняют свою силу некоторые старые статуты, предусматривающие смертную казнь за такие преступления, как государственная измена, пиратство и поджог королевских доков. Но практически, в течение длительного времени никто не был приговорен к смертной казни за эти преступления.

Английская уголовно-правовая доктрина не выработала единого определения преступного деяния. Преступлением нередко признается действие или невыполнение обязанности, причиняющее вред обществу и запрещенное законом под страхом наказания, налагаемого государством. Вплоть до принятия Закона об уголовном праве 1967 г. все преступления в Англии подразделялись на измену, опасные преступления и менее опасные преступления. В настоящее время все преступления по степени опасности подразделяются на измену (государственную измену) и другие преступные деяния. Особенностью английского уголовного права является уголовная ответственность юридических лиц (корпораций, инкорпорированных компаний, органов самоуправления). Преступление признается совершенным юридическим лицом (корпорацией), если оно совершено (непосредственно или при посредстве других лиц) лицом или лицами, которые контролируют осуществление корпорацией ее прав и действуют в осуществление этих прав. Эти лица не являются простыми служащими корпорации, и она несет ответственность за их действия непосредственно.

Основными видами наказаний являются смертная казнь (хотя она не реализуется), пожизненное тюремное заключение, заключения на срок от 1 дня до 25 лет и штраф. Также существуют и другие виды наказаний, например лишение пассивного и активного избирательного права. Широкое распространение в качестве вида наказания получило условное осуждение, которое является эффективным способом социальной адаптации осужденного, проходящей при особом контроле со стороны работников специальной социальной службы.

Судебная система Англии.

Судебный процесс в системе английского общего права носит состязательный характер, который строится на процессуальном равенстве сторон и разделении функций между обвиняемым, защитой и судом. В таком процессе обвинитель доказывает виновность обвиняемого, а суд выступает как арбитр в процессе. Для состязательного процесса характерно рассмотрение дел судом присяжных. Доказательства оцениваются по внутреннему убеждению судей.

Большое значение в модернизации судебной системы Англии сыграл Закон о судах 1971 г., который ликвидировал ряд судебных инстанций, унифицировал деятельность судов соответствующих округов, а главное, создал новый суд — Суд короны, входящий в систему высших судов страны.

Закон о судах и правовом обслуживании 1990 г. демократизировал судебный процесс, ввел неизвестную ранее английскому общему праву категорию правозаступников (адвокатов), подорвав тем самым корпоративные, существующие еще со времен средневековья, монополии барристеров и солиситоров. С 1985 г. в Англии, наряду с обвинителями, по поручению полиции и потерпевших стала действовать система государственных обвинителей по наиболее важным уголовным делам.

При сохранении традиционной состязательности в уголовном процессе возросла роль полиции. Законом 1994 г. о полиции и доказательствах по уголовным делам деятельность полицейских органов ставится в строгие рамки. Это касается арестов, обысков, изъятия предметов преступления и даже использования электронных устройств и компьютерных данных.

Высшая судебная инстанция в Соединенном Королевстве — Палата лордов. Она принимает к рассмотрению апелляции, главным образом, на постановления по гражданским и уголовным делам, вынесенные апелляционными инстанциями Англии и Уэльса, а также (только по гражданским делам) — Шотландии. От имени Палаты лордов дела рассматриваются судом Палаты лордов, который состоит из возглавляющего его лорд-канцлера, «ординарных лордов по апелляции» и тех пэров, которые в прошлом занимали высшие судебные должности, в том числе все бывшие лорд-канцлеры.

Судебная система Англии состоит из высшего и низового звена судебных органов. К категории высшего звена судебных органов относятся следующие суды.

Верховный суд Англии и Уэльса возглавляется лорд-канцлером. Он включает в себя три самостоятельных судебных учреждения — Апелляционный суд, Высокий суд и Суд короны.

Апелляционный суд рассматривает в коллегиях из трех или более судей апелляции на постановления других судов. В него входят лорд-канцлер, бывшие лорд-канцлеры, лорд — главный судья и другие высшие судебные деятели, а также до 18 лордов апелляционных судей. Апелляционный суд имеет гражданское и уголовное отделения.

Высокий суд состоит из трех отделений — королевской скамьи, канцлерского и семейного отделений. В него входят лорд- канцлер и другие высшие судебные деятели, а также до 80 рядовых судей.

Отделение королевской скамьи уполномочено рассматривать по первой инстанции наиболее сложные гражданские дела и апелляции на приговоры магистратских судов по уголовным делам.

Суд короны, созданный в 1971 г. взамен ряда прежних судов, рассматривает дела о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту, а также апелляции на приговоры и решения магистратских судов, которые расположены в крупнейших городах Англии и Уэльса.

К низовому звену судебных органов Англии относятся суды графств и магистратские суды.

Суды графств (их насчитывается свыше 350) являются основными органами гражданского правосудия, рассматривающие по первой инстанции около 90% гражданских дел. Границы территории, в которой действует соответствующий суд графства, определяются лорд-канцлером. Он же вправе упразднять, объединять или учреждать новые суды графств.

Магистратские суды рассматривают в суммарном порядке (без присяжных) основную массу уголовных дел (до 98% в год). Они могут приговаривать осужденных лишь к штрафу либо лишению свободы на срок, как правило, до шести месяцев. Если магистраты приходят к выводу, что обвиняемый заслуживает более сурового наказания, они передают дело в Суд короны. Магистраты проводят также предварительное слушание по делам о преступлениях, преследуемых по обвинительному акту. В ходе этих слушаний они решают вопрос, имеется ли достаточно доказательств для предания обвиняемого Суду короны.

В судебную систему Англии также входят специализированные суды различной компетенции. Например, с 1964 г. учреждены промышленные трибуналы, состоящие из трех членов, рассматривающих споры между предпринимателями и работниками, в том числе жалобы на неправильное увольнение и т.п. В 1956 г., чтобы не допустить монополизации производства и торговли, был учрежден суд по рассмотрению жалоб на ограничение свободы предпринимательства, в частности, соглашения о ценах и условиях поставок товаров и услуг, жалобы на нарушения правил добросовестной торговой практики; просьбы об освобождении от налогов по соображениям общественного интереса.

Важное место в английской судебной системе и в уголовном процессе занимает суд присяжных. Реформой судов 1971 г. была предпринята попытка централизовать подбор присяжных, который осуществляется не шерифами, как это было ранее, а подбирается чиновниками, назначенными лорд-канцлером. Процессы демократизации коснулись и института присяжных заседателей, для которых с 1972 г. отменен имущественный и снижен возрастной цензы.

Все указанные выше изменения получили отражение в Законе 1974 г. о присяжных. Необходимо подчеркнуть, что роль судов присяжных в уголовном процессе Англии в последние десятилетия несколько снизилась из-за расширения числа дел, рассматриваемых судьями единолично без участия присяжных заседателей.

54. Особенности африканского обычного права.

По поводу определения понятия «обычая» и «обычного права» отсутствует единый подход. Если одни исследователи их воспринимают как различающиеся понятия, то другие их не разграничивают.

Обычай можно рассматривать как норму, сила которой основана не на предписании государственной власти, а на привычке к ней людей, на основе неоднократного применении его на практике.

Обычное право рассматривается как первоначальный способ создания правовых норм, возникший еще до того, как общество сформировалось в политическом отношении. Обычай, как основа традиционного общества, представляет собой совокупность аналогичных действий, как правило, законных, формирующих модель общественного поведения. Сфера действия обычаев всегда была шире, чем сфера влияния тех обычаев, которые были закреплены в законодательстве. С формированием правовой системы обычное право входит в нее как органическая составляющая.

В обычном африканском праве отражается африканский образ мышления, который, по словам Н. Рулана, является не идеалистическим, не материалистическим, а реалистическим, поскольку видимый и невидимый, объект и субъект, природа и культура совместно участвуют в порядке реальности.

Африканские общества не являются однородными. Их разделяют этнические, языковые, религиозные, родоплеменные различия. Это является основой для формирования различных систем* обычаев в различных сообществах, поэтому обычное право необходимо отличать от многообразных обычаев, которые сложились у многих племен, населяющих Африку. Так, французская экваториальная Африка и бельгийское Конго были населены примерно 1500 народностями. Только в Судане их насчитывалось 579, в английской Западной Африке — 200, на Мадагаскаре — 19. В Сенегале в 1861 г. было официально признано 68 обычаев, из них 20 исламских и 7 христианских.

Как отмечалось ранее термин «обычное право» в законодательстве многих африканских государств обозначает совокупность юридических правил, основанных на обычаях.

Общественная жизнь и поведение людей, проживавших на территории Африки, регулировались многообразными и сложными способами, которые отразились в социальных предписаниях, а именно, в нормах и правилах, которые постепенно обрели форму обычаев. Главной чертой сложившихся обычаев является их общий и обязательный характер. Социальная структура африканских обществ признавала деление на племена и роды. Социальное регулирование затрагивало вопросы внутриродоплеменных отношений, а также вопросы, связанные с полом и возрастом.

Африканские общества знали и законодательство правителей, и законодательство народных собраний, но они не играли определяющей роли в правовом регулировании жизни африканцев. Однако, само африканское обычное право не знало юридических текстов и конструкций, отраженных в письменной форме. Нормы обычного права содержались в поговорках, мифах, пословицах и афоризмах, которые традиционно передавались в устной форме. Поэтому традиционное обычное право еще называют устным правом. Распространение и господство устного права предполагает географическую и социальную близость людей. На этой основе можно сделать вывод, что устное право и общинный строй органично дополняют друг друга.

Обычное право — это в значительной степени право групп и общин, а не право индивидуумов. Общинный образ жизни предполагает единство и взаимодополняемость и не воспринимает разделение и противопоставление как явления, разрушающие единство общины. В качестве главного субъекта права вступает община, племя, имеющие свою внутреннюю структуру. Например, собственность на землю не была частной, а являлась общественной и принадлежала семьям или кланам. Данная черта присуща всем отраслям обычного права. Оно недостаточно взимания уделяет субъективным правам, акцент делается на обязанностях в рамках социальной общины. Ответственность в большей мере возлагается на семьи и группы за совершенные проступки ее отдельных членов. Иными словами, коллективная ответственность рассматривается как обеспечение гармонии в сообществе.

Для африканского обычного права характерна неразрывная связь правовых и моральных норм, в частности, юридические и моральные обязанности не различаются.

Обычное право также было тесно связано с религией и с мифологическим строем, который сложился на протяжении веков, поэтому его правовые нормы имели религиозный характер. Нарушение любого обычая соответственно вызывало негативную реакцию духов Земли.

Мифы порождали моральные, религиозные и юридические правила, регулировавшие жизнь в обществе, т.е. юридические нормы и обычаи, свойственные различным обществам, содержащимся в мифах. В африканском обычном праве тесно переплетены миф и закон. По словам Н. Рулана, миф выполняет роль закона. Посредством предписаний и запрещений, преследующих цель восстановить порядок, нарушенный силами беспорядка, он утверждает гуманное общество, устанавливая в нем иерархию взаимодополняющих групп. Особенность африканских традиционных обществ заключалась в том, что человек может лишь прибегать к праву, так как мифы могут творить право. Иными словами, «мифическое» право было порождением разнообразных групп, формировавших традиции общества, и соответственно* «мифический» закон принадлежал всему обществу, а не человеку или какому-либо государственному институту.

Соблюдение норм обычного права было основано на принципе добровольности. Это было связано, во-первых, с традиционным укладом жизни, во-вторых, со связью обычаев и религии. Как отмечал Р. Давид, каждый считал себя обязанным жить так, как жили его предки; чаще всего было достаточно боязни сверхъестественных сил, чтобы заставить уважать традиционный образ жизни. Этим объясняется обязательный характер обычаев. Обычай является обязательным не только в силу его повторяемости, а, скорее всего, поскольку его нарушение может вызвать на человека гнев сверхъестественных и могущественных сил, с одной стороны, и гнев общества — с другой.

Время, люди и пространство — вот три области, по словам Н. Рулана, над которыми африканское общество господствует благодаря своему мифическому образу мышления. И это естественным образом характеризует африканское обычное право как явление консервативное. Таким образом, характеризуя обычное право Африки, необходимо подчеркнуть его консерватизм. Это проявилось еще тогда, когда на территории некоторых африканских государств, в частности, в тропической Африке, где распространился ислам, были предприняты попытки вытеснить нормы обычного африканского права исламским правом. Однако, процесс исламизации не привел к его вытеснению. Особенно это касается норм земельного и деликтного права. Скорее можно говорить о взаимном переплетении норм исламского права с местными традициями и обычаями.

Обычное право направлено на обеспечение гармонии и сбалансированности традиционного общества. Особенно это проявляется в случае возникновения нарушений и конфликтов. Эта особенность обычного права способствует восстановлению первоначального порядка, либо максимально близко к нему.

Таким образом, обычное право — это совокупность норм, которые не устанавливаются органами государственной власти, а вырабатываются в течение длительного времени в какой-либо общественной среде и становятся юридическими, получив закрепление тем или иным способом со стороны органов государственной власти.

Оно представляет собой совокупность неписаных правил, передаваемых устно из поколения в поколение.

56. Структура африканского обычного права.

Центральное место в структуре обычного права занимают нормы земельного права, регулирующие режим общинного землевладения и землепользования. Земля считалась собственностью общины, и соответственно ею пользовались не индивидуальные члены общины, а социальные группы (общины). Земля считалась не товаром, а священной собственностью, которая переходила от одного поколения к другому, и задача каждого поколения заключалась в бережном отношении к ней. Право пользования землей передавались лишь между членами одной и той же социальной группы.

Традиционно все общинные земли подразделялись на три категории: общественные земли, принадлежащие общине в целом (леса, рощи, пастбища и т. п.); земли, отведенные в индивидуальное пользование отдельных лиц или групп, впоследствии переходящие к их наследникам; фонд нераспределенной земли, в который входили все незанятые, но годные для возделывания пахотные земли, на которые никакое лицо или семья не имели притязаний.

Согласно традиционному семейному праву, брачный союз означал соглашение двух семейных групп, причем их роль заметна как в процессе заключения брака, так и во всех вопросах, " связанных с его последствиями, включая вопрос о разводе.

Заинтересованные семьи принимали меры к примирению сторон, и только после этого брак расторгался.

Брак, признаваемый обычным правом, — полигамный. В отличие от норм исламского права, которые позволяют мужчине иметь не более четырех жен одновременно, нормы обычного права не знали подобных ограничений. Для брака, признаваемого обычным правом, важную роль играет согласие на него не только жениха и невесты, но и родителей будущих супругов. Поэтому брак является скорее договором между семьями, чем союзом между отдельными лицами. Обычное право некоторых этнических групп и народностей, например в Кении, вообще не предусматривает в качестве условий брака согласие жениха и невесты на заключение брачного союза.

Обычное право не устанавливает и минимального брачного возраста. У многих народностей для заключения брака необходимо достижение лицами, вступающими в брак, половой зрелости.

Одна из характерных черт брачно-семейных норм обычного права — это условие предоставления выкупа за невесту, что является важным условием действительности брака. Семейное право также регламентировало внутреннюю организацию семейной жизни, а именно — распределение функций.

Имущественные права жены осуществлялись от имени мужа. Даже уголовное обвинение против жены предъявлялось мужу. Он также нес ответственность за уплату штрафов и компенсацию от имени своей жены, кроме случаев, выходивших за рамки его семейной ответственности, например, в отношении личного имущества жены, которым она распоряжалась сама.

Нормы обычного права регламентировали отношения супругов, родителей и детей, при этом бесправное положение женщины в традиционном обществе было очевидным.

Понятие семьи в обычном праве охватывает расширенную семью (клан), объединяющую главу семьи, его жен, потомков и многих других, связанных с ним родством по крови или браку людей, и даже не состоящих с ним в родственных отношениях лиц, зависимых от него.

Наследственные отношения также всесторонне регулировались обычным правом. Согласно нормам обычного права, осуществлялся переход не только имущества, но также целого комплекса прав и обязанностей умершего к его наследникам.

Поскольку отдельное лицо не признавалось абсолютным собственником, в традиционном праве не был распространен институт завещания. Решения глав семей о разделе имущества подлежали утверждению семейным советом и не должны были расходиться с существующими правилами.

Согласно обычному праву, значительная часть семьи умершего отстраняется ьот наследования имущества. Наследство делят между собой ближайшие родственники умершего. Порядок распределения имущества между ними варьируется от общины к общине.

Закон о наследственном праве Кении 1972 г., отражающий основные положения обычного наследственного права, устанавливает три основания наследования: завещание, закон и обычное право. Наследование по закону имеет место при отсутствии завещания.

Существуют самые различные режимы наследования. Оно может быть следующих видов: патрилинейное или матрилинейное; автоматическое (наследник известен) или избирательное (наследник выбирается после смерти); универсальное (только один наследник) или совместное (несколько наследников).

Договорные отношения также занимают важное место в традиционных обществах, соответственно африканское обычное право уделяет значительное внимание их регулированию. Как известно, в традиционных обществах обязательства возникают не в связи с волеизъявлением индивидуума, а в связи с его общественным положением внутри общины. Возникающие права и обязанности в результате заключения договора накладывают обязательства на индивидуума как представителя общины.

Разновидностями договора являются: брачный договор, договоры о совместном труде, договоры об уходе за скотом, договоры по поводу оказания услуг и др.

Как отмечает Н. Рулан, договор может быть заключен при помощи вещи, слова или обоих вместе. Что касается вещи, то может иметь место ее передача; материализированное предоставление доступа к вещи; начало работы над вещью. Обмен словами носит второстепенный характер по сравнению с операциями, касающимися самой вещи. Этот обмен обычно имеет место в присутствии свидетелей и носит чисто формальный характер. Используемая лексика может быть юридической или обыденной, религиозной или светской.

В юридической литературе нет единого мнения относительно существующего различия между гражданским и деликтным правом в обычном африканском праве. Одни исследователи полагают, что такого различия не существует, другие придерживаются противоположного мнения. Такой неоднозначный подход объясняется тем, что «одно и то же действие может квалифицироваться как гражданское правонарушение, и как уголовное преступление, в зависимости от определенных обстоятельств, например: а) прелюбодеяние с женой вождя может быть уголовным преступлением, а с женой другого — гражданским правонарушением; б) намерения правонарушителя, например, преднамеренное убийство, может быть уголовным преступлением, а непреднамеренное убийство — нет; в) повторяемость деяний, т.е. первое — гражданское, повторное — уголовное».

⇐ Предыдущая 8 9 10 11 12 13 141516 17 Следующая ⇒