История формирования и развития романо-германского права.

⇐ ПредыдущаяСтр 12 из 17Следующая ⇒

Романо-германская правовая семья имеет длительную историю, своими корнями уходящую в средневековье. Свое историческое начало она берет в Древнем Риме, поскольку ее истоки находятся в римском праве. Это отличает данную правовую семью от других существующих правовых семей.

По поводу времени формирования романо-германского права существуют разные точки зрения. Одни авторы считают, что романо-германское право сформировалось в XII—XIII вв. в эпоху Возрождения, когда началось изучения римского права в рамках европейских университетов (Р. Давид). Этот период можно назвать периодом доктринальной разработки и обоснования романо-германского права. Другие же авторы считают, что романо-германское право сформировалось в континентальной Европе в XVIII—XIX вв. (С.С.Алексеев), т.е. по сути, французская кодификация ознаменовала формирование романо-германской правовой системы.

Существует мнение, согласно которому для объективного изучения романо-германского права его рассмотрение необходимо начинать с периода, предшествовавшего непосредственному формированию данной правовой семьи, т.е. до XII—XIII вв. (М.Н. Марченко). Для объективного изучения процесса формирования и становления романо-германского права данный подход является обоснованным.

В своем развитии романо-германское право прошло длительный путь. Условно можно выделить несколько основных периодов в его формировании и развитии.

Период, предшествующий непосредственному формированию романо-германского права, охватывает отрезок времени, на протяжении которого шел процесс накопления соответствующего материала и создания предпосылок для формирования единой правовой системы. До XIII в. существовали элементы этой системы, не связанные между собой, ставшие затем его фундаментом. Основными составляющими в будущем основы романо-германского права считаются, прежде всего, римское право, а также обычное право и законы варваров.

Прежде всего, это положения классического римского права. Как известно, римское частное право оформилось на протяжении первых веков нашей эры (I—III вв.) как логически взаимосвязанная правовая система, которая стала правовой-основой функционирования и существования Римской империи, вплоть до ее распада (476 г.). В период с V по VIII вв. на территории Западной римской империи снова римское право стало основой правового регулирования. Это считается повторным возрождением римского права, основные положения которого содержались в компиляции Юстиниана, т.е. Кодексах, Дигестах, Институциях, опубликованных с 529 по 534 гг., дополненных серией новелл в 506 г., и т.д.

Характер устойчивости римского права, т.е. его сохранение и функционирование после полного распада Римской империи, объясняется казуистическим характером его норм, которые были рассчитаны на разрешение конкретных споров без содержания большого теоретического обобщения. Даже появившиеся разрозненные варварские королевства, наряду с обычаями, продолжали использовать положения римского права.

Кроме того, устойчивость положений римского права объясняется тем, что оно было правом частных лиц, направленным на регулирование сферы взаимоотношений, прежде всего, между частными лицами.

Следующим компонентом, который заложил основу формирования романо-германского права, стало обычное право, например, обычаи германских племен, расселившихся на территории бывшей Западной Римской империи.

Как отмечает Г. Дж. Берман, в Европе вплоть до второй половины XI в. основные черты обычного права были племенными и местными с некоторыми феодальными элементами. Родовые связи продолжали представлять собой первичные определения и первоочередную гарантию правового статуса человека. Сборники законов, которые время от времени издавали короли и в которых излагались обычаи, не были законодательством р современном понимании слова1. Таким образом, обычное право до рецепции римского права считалось господствующим правом на европейской территории. Это объясняется отсутствием централизованной государственной власти и, соответственно, централизованной правовой системы на данной территории.

Также в эпоху варварских королевств регулирование отношений внутри германских племен, наряду с положениями римского права, строилось на обычном праве. Германское обычное право стало вторым по важности источником всей европейской юридической культуры. В условиях ранней государственности обычное право германцев было записано и частично кодифицировано. Эти письменные своды получили название варварских правд, известные как законы варваров. Они были созданы под влиянием римского права. Значительное место в них заняли выдержки из королевских капитуляриев и эдиктов, многие из которых или меняли нормы обычного права, зафиксированного в других разделах правд, или санкционировали государственное применение писаного права. Одной из ранних и классических правд считается Салический закон, принятый франками. Его самая ранняя часть относится к концу V в. (486—496).

Таким образом, после распада Римской империи и нашествия варваров, они принесли с собой обычаи отдельных племен и народностей и языческие нормы. Кроме того, начиная с VI в., на территории нынешних европейских стран применялись разнообразные законы германских, славянских, нордических и иных племен — законы варваров, которые не были согласованными, систематизированными и всеобщими. Эти законы были направлены на регулирование отношений в отдельных городах-государствах.

Усиление государственных институтов и влияния власти на общественную жизнь сопровождалось возрастанием роли законодательства. Только за годы правления Карла Великого было издано около 200 капитуляриев — актов короля, адресованных населению, должностным лицам, церкви, регулировавших судебные и административные дела, семейные отношения, а также вопросы религиозных и церковных учреждений. Процесс создания этих законов продолжался до XII в.

Период непосредственного формирования романо-германского права начался в XII в. и продолжился в эпоху Возрождения, ознаменовавшей возрождение интереса к праву, символизировавшей собой обращение к правовому наследию античности. Лишь в эпоху Возрождения появились условия для рецепции классического римского права. Этот период продолжался до XVIII в.

Характеризуя этот период развития романо-германского права семьи, Р. Давид писал, что новое общество вновь осознало необходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность. В это же время идеал христианского общества, основанного на милосердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на земле града божьего. Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество — общество верующих, и светское общество, суд совести и правосудие1.

Говоря об особенностях становления и развития романо-германского права вообще, и в рассматриваемый период в частности, следует особо подчеркнуть, что, в отличие от общего права, оно не является результатом расширения, усиления и централизации королевской или иной власти. Романо-германское право изначально набрало силу и развивалось без тенденций усиления централизации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Романо-германское право формировалось на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем государства не только не были объединены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о создании такого объединения казалась неосуществимой. Его фундаментом с самого начала служила общность культуры и традиций западноевропейских стран.

Как отмечает А.Х. Саидов, в новых условиях, когда стали популярными идеи разума, справедливости и гуманизма, ощущалась острая потребность в устойчивом порядке, защите интересов частных лиц от государства.

Именно таким средством стало право, т.е. романо-германская правовая семья возникла не как продукт деятельности государственной власти, а как продукт культуры, независимый от политики2.

Преподавание римского права в университетах является весьма важной вехой формирования романо-германского права. Процесс изучения права характеризовался, прежде всего, тем, что в университетах преподавались методы, позволяющие создавать справедливые нормы. Право рассматривалось как прообраз социальной организации общества, изучалась связь права с религией, философией и моралью. Иными словами, право преподавалось не в качестве позитивного, фактического права. Оно стало играть роль противовеса несовершенству существующих местных обычаев.

Влияние университетского права на практику поддерживалось при помощи такого приема: в случаях сомнения суды имели право переслать материалы спорного дела на тот или иной юридический факультет, который выносил свое заключение, которое фактически было судебным решением.

В XII—XIII вв. рецепция римского права происходила в форме изучения, комментирования и толкования положений кодекса Юстиниана и сочинений классических римских юристов. В то же время имело место и применение норм римского права, в основном в тех случаях, когда потребности торгового оборота не могли быть удовлетворены путем использования норм обычного германского права.

Наряду с изучением и попытками частичного внедрения в практику римского права значительное внимание в этот период уделялось каноническому праву. Оно представляло собой совокупность решений церковных соборов, а также постановлений и других актов, исходящих от Папы римского. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организаций, а позднее — некоторые семейные, брачные и имущественные отношения.

Следующий период в развитии романо-германского права связан с кодификационными процессами, имевшими место в XIX в. во Франции и Германии, ознаменовавшие и обусловившие повышение роли позитивного права, закона. Они предопределили, по мере накопления законодательных актов, дальнейшее направления развития романо-германского права. Кодификация позволила упорядочить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся нормативно-правовых и иных архаизмов.

С 1804 по 1810 г. при непосредственном участии Наполеона было подготовлено и издано 5 кодексов (Гражданский, Торговый, Уголовный, Гражданско-процессуальный и Уголовно-процессуаль- ный), охвативших все основные для того времени отрасли права и вошедших в историю под названием кодификации Наполеона. Эти кодексы были разработаны под воздействием революционных идей, следовательно, они были пронизаны революционным духом и содержанием. Вместе с тем, Французская кодификация восстановила прерванную в годы революции преемственность в праве и обратилась к дореволюционному праву, каноническому праву, римскому праву. Этим также объясняется распространенность данной кодификации.

В результате кодификации французское право в целом и его составляющие (его структура с делением на публичное и частное право, его основные конструкции и понятия, многие юридические определения) восходят к римскому праву, рецепицированному в соответствии с условиями французского общества.

Во многих государствах Европы (Франция — 1804—1810 гг., Германия — 1896 г., Швейцария — 1881 —1907 гг.) были проведены систематизации действующих законодательных актов, и следствием этого стало принятие кодексов, отразивших основные принципы романо-германского права. Первоначально были приняты гражданские кодексы, в последующем — уголовные, уголовно-процессуальные и другие аналогичные им нормативно-правовые акты.

Р. Давид, не без оснований, подчеркивал, что именно кодификация явилась великолепным орудием для распространения как в Европе, так и вне ее системы, романо-германского права. Кодификация содержала в себе идею о юридической общности между европейскими нациями (тем более неевропейскими) и романо-германской правовой семьей.

Право путем кодификации обретает системность, определенность и ясность, что облегчает его практическое применение и является логическим завершением сложившегося в континентальной Европе понимания правовой нормы и правопонимания в целом.

Итак, кодификация символизировала собой окончательное завершение процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления. Она способствовала преодолению существовавшей дробности права, множественности и разноплановости обычаев, разрыва между правовой теорией и практикой. Этот период в развитии системы романо-германского права, в значительной мере подготовленный школой естественного права.

Современный период в истории развития и эволюции романогерманского права начинался после Второй мировой войны и связан с усилением влияния интеграционных процессов в Европе. Этот период характеризируется тем, что монопольное и безграничное действие романо-германского права на территории континентальной Европы начинает частично ограничиваться благодаря формированию новой правовой реальности. «Новое европейское право», куда входит право Совета Европы и право Европейского Союза, выступает в качестве интегративной правовой системы, включающей в себя компоненты как романо-германского, так и общего права. В результате этого меняются не только некоторые положения в структуре права, системе его источников, но и в сфере правопонимания в национальных правовых системах, традиционно относящихся к романо-германской правовой семье.

В противоположность принципу господства закона в романогерманском праве, в общем праве судебный прецедент всегда стоял выше законодательства и играл главенствующую роль по отношению к законодательству. С этим связан тот факт, _ что в системе романо-германского права судья привычно мыслит дедуктивно (т.е. от общего к частному), в то время, как судья в системе общего права — индуктивно (т.е. от частного к общему). Следует отметить, что в настоящее время наблюдаются определенные изменения в романо-германском и общем праве по данному вопросу. Так, в некоторых национальных правовых системах, относящихся к романо-германскому праву, (например, Германии и Испании), судебный прецедент является нормативным источником права; в некоторых национальных правовых системах, относящихся к общему праву (например, США) законодательство, которое не противоречит Конституции, считается наравне с судебным прецедентом основным источником права.

Как справедливо отмечает С.С. Алексеев, путь формирования и развития романо-германского права может быть назван классическим. Классическим, потому что здесь на основе многовековой развитой правовой культуры в результате прямого правотворчества компетентных органов, использования нормативных обобщений высокого уровня открывается простор для развертывания такой отработанной системы правовых средств, которая образует главное содержание развитого права, отвечающего требованиям цивилизации, и наиболее полно и всесторонне характеризует с интеллектуальной и одновременно со специально-юридической сторон, правовой прогресс в обществе.

44. Роль рецепции римского права в формировании романо-германского права. Особенности романо-германского права.

Романо-германского право, как отмечалось ранее, сформировалось в результате рецепции римского права. Рецепция римского права означает оживление и одновременно модернизацию основных положений классического римского права. Термин «рецепция» произошел от латинского «гесер^о» — принятие. Применительно к праву рецепцию понимают как «заимствование, восприятие какой-либо национальной правовой системой принципов, институтов, основных черт другой национальной системы». Из римского права было заимствовано деление права на частное и публичное, имущественное и личное право, понятия собственности и др. Также разрабатывались и вводились в ткань права новые идеи, теоретические положения.

Изучение римского права, процесс становления самой юридической науки стимулировались политическими событиями того времени, прежде всего борьбой между светскими и церковными властями, ростом бюрократических структур власти.

Существовали и другие предпосылки рецепции римского права в странах Западной Европы. Экономические предпосылки были связаны с тем, что после потрясений и разрушительных войн в VI—VIII вв. постепенно произошло оживление хозяйственной жизни, возрос торговый оборот, для регулирования которого германского, французского обычного права оказалось недостаточно.

Политические предпосылки рецепции состояли в том, что зарождавшиеся буржуазные элементы городского населения были заинтересованы в сильном централизованном государстве.

Рецепцию римского права связывают, прежде всего, с деятельностью Болонского университета, в котором преподавалось право многочисленным студентам, приехавшим из разных стран. Процесс обучения включал чтение источников и комментирование их профессорами. Причем комментирование не носило лишь вспомогательный характер, а выливалось в толкование положений норм права. Такие толкования назывались глоссами, а преподаватели — глоссаторами. Кроме глосс, известных еще классическим юристам, средневековые глоссаторы создавали общие предварительные замечания, обозрения той или иной части Свода гражданского права, а также собрания различных юридических правил.

Таким образом, римское право стало основой преподавания во всех университетах Европы, в которых не стремились навязать то или иное решение, они никогда не были наднациональными учреждениями, уполномоченными применять право. Они учили, как нужно понимать право и, исходя из норм римского права, стремились показать, какое право было наилучшим и как можно его познать. Они стремились лишь убеждать, а не внедрять общеобязательные нормы. Трудно переоценить роль университетов в формировании романо-германского права, его структуры, понятий и терминов.

Содействовала рецепции римского права и католическая церковь. Причин тому было несколько: географическая общность генезиса, совпадение классического периода римского частного права и времени формирования христианства. Идеи справедливости, доброй воли, воздаяния за деликты и др., заложенные в римском праве, также были весьма близки христианству, равно как и идея формирования частного права с учетом норм права естественного.

Появление школы глоссаторов было связано с утверждением тезиса о необходимости воссоздания первоначального текста Кодекса Юстиниана, тем самым освободив его от тех наслоений и комментариев, которые были даны в более поздний период. Воплощение данных идей наиболее ярко отразилось в знаменитом труде Аккурсия, который, по сути, был комментарием к Кодексу Юстиниана. Основатели школы постглоссаторов (Лул- лий, Раван) предлагали внедрить новые методы познания права, выводимые из общих принципов права и его частных положений.

А. И. Косарев предлагает следующую периодизацию рецепции римского права, с которой вполне можно согласиться.

1 этап — это ранняя рецепция. Ее относят к XII—XIII вв. Она, в основном, происходила в форме изучения, преподавания и комментирования положений классического римского права.

2 этап — средневековая рецепция (XIV—XVII вв.). Это период разложения средневековых и становление буржуазных отношений. Рецепция происходила в форме прямого применения судами и должностными лицами, обладавшими гражданской и уголовной юрисдикцией, норм римского права. Средневековая рецепция характерна, прежде всего, для Германии.

3 этап — это рецепция периода утверждения буржуазных отношений в Западной Европе (XIX — начало XX вв.). Характеризуется созданием систематизированных актов (кодексов, уложений и т.п.) на основе положений римского права.

Итак, романо-германское право формировалось на основе рецепции римского права. Систематизированное и приспособленное к нуждам нового времени, оно все более отходит от права Юстиниана и становится систематизированным правом, основанном на разуме и рациональном начале.

Романо-германское право еще называют континентальным правом. Термин «континентальное право» вошел в оборот в науке сравнительного правоведения в конце XIX в. и является достаточно условным. Оно отражает территорию распространения данного права в данный конкретный отрезок времени. После его распространения далеко за переделы континентальной части Европы условность использования данного термина для обозначения романо-германского права стала более очевидной и неполно отражающей реальное положение вещей. Использование термина «цивильное право» в отношении романо-германского права объясняется его историческими корнями, уходящими к римскому праву, прежде всего — к римскому частному праву. Кроме того, романо-германское право также называют еще законодательным правом, что связано не только с тем, что основным источником права являются законы и особая роль в его формировании отводится кодификации, но и с тем, что основные принципы функционирования данного права содержатся именно в законах.

Среди существующих в настоящее время правовых семей романо-германская правовая семья занимает особое место и играет значительную роль в развитии юридической теории и практики. Как отмечал Р. Давид, она является первой семьей, с которой мы встречаемся в современном мире.

География распространения романо-германской правовой семьи, как уже отмечалось, включает национальные правовые системы многих государств современного мира. Сформировалась она на территории континентальной Европы. К романо-германской правовой семье примыкают правовые системы всех государств Латинской Америки, национальные правовые системы государств скандинавского региона и постсоветского пространства, значительная часть национальных правовых систем государств Африки и Ближнего Востока. Влияние этой правовой семьи нашло отражение в национальных правовых системах Японии, Китая, Индонезии, других государств мира.

Главной особенностью романо-германской правовой семьи, как уже отмечалось, является ее формирование на основе рецепции римского права.

В каждом отдельном государстве континентальной Европы формирование национальной правовой системы базировалось прежде всего на изучении римского права и соединялось с записью норм обычного права страны в точных и ясных терминах, организацией норм обычного права в определенную систему.

Важной особенностью романо-германского права является его ярко выраженный кодифицированный характер. По сравнению с другими правовыми семьями, где кодификации подверглись значительные правовые массивы, в романо-германском праве кодификация отличается тем, что она имеет более глубокие и прочные исторические корни. Кодификация права, начавшаяся в странах Западной Европы в раннее Средневековье и продолжающаяся по сей день, оказала огромное влияние на характер и процесс развития романо-германского права, во многом предопределила важнейшие тенденции его эволюции.

Отличительной особенностью романо-германского права следует считать ярко выраженную, по сравнению с другими правовыми семьями, его доктринальность. В западной научной литературе в связи с этим традиционно указывается на то, что работы ученых-юристов, подобно решениям суда, пользуются значительным влиянием в системе цивильного права1. Как отмечает М.Н. Марченко, усиление их значения наблюдается особенно тогда, когда право, призванное регулировать те или иные общественные отношения, находится в процессе становления и весьма неопределенно, либо когда вообще отсутствуют те или иные, востребованные самой жизнью, нормы права и институты. Данные условия для правовой доктрины могут играть весьма заметную роль.

Исторической особенностью романо-германского права является повышенный статус частного права по отношению к публичному праву, т.д. соблюдается принцип первичности частного права и вторичности публичного права. Исторически романо-германское право сделало ударение на частное право. Не случайно данная правовая система берет свое начало именно из римского частного права, а не из римского публичного права. Долгое время в романо-германской правовой доктрине считалось, что настоящий юрист должен заниматься проблемой частного права, в то время как публичное право считалось предметом изучения не юристов, а философов, социологов и политологов. По этой причине во французском праве в понятие частного права входят не только гражданское право, коммерческое право и международное частное право, но и уголовное право, и даже гражданско-процессуальное право. В системе романо-германского права частное право считается предопределяющим. Традиционно в системах континентально-европейского права частное право более развито и более совершенно, чем публичное право. Данная особенность противопоставляет романо-германское право англо-американскому общему праву, где ударение традиционно делалось на публичное право.

45. Романское право и германское право: понятие и соотношение.

Среди наиболее признанных в сравнительном правоведении классификаций правовых систем выделяются классификации, предложенные Р. Давидом, в рамках которой выделяется общая семья романогерманского права, и К. Цвайгертом и X. Кётцом, в рамках которой выделяется романское право и германское право как самостоятельные правовые семьи. Хотя они отмечают, что вопрос о том, следует ли проводить различие между романской и германской правовыми семьями в рамках правовых систем континентальной Европы, является спорным. Конечно, романская и германская правовые семьи имеют гораздо больше общего, чем каждая из них с общим правом1.

Несмотря на существующие доводы в пользу каждой из этих классификаций, реалии европейского континента сегодня позволяют говорить о едином романо-германском праве благодаря стремительным интеграционным тенденциям. Необратимые процессы интеграции в рамках Европейского Сообщества способствуют не только гармонизации и унификации в области политики, экономики, социальной сферы, но и в вопросах права.

Вместе с тем, правовые системы, входящие в романо-германскую правовую семью, по ряду специфических признаков подразделяются на две относительно самостоятельные группы: романскую и германскую. К романской группе относят правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии. К германской группе относят правовые системы ФРГ, Австрии, Швейцарии и ряда других государств.

«Впервые различие между терминами «германский» и «романский» было сделано в «Германии» Тацита. В XVI в. оно еще более усилилось из-за негативного отношения французской аристократии ко всему, имеющему германское происхождение. Схема их противопоставления была окончательно сформирована в XIX в. (в измененном виде она сохранилась и по сей день), при этом был сделан вывод о превосходстве романской модели над германской как самой новой из романо-латинских, близких на лингвистическом, социальном и культурном уровнях. Это родство отражено в термине «латинский», который выходит за пределы более ограниченного «романский» (т.е. римский)»[235].

Романское право характеризуется тем, что оно соединяет римское частное право и обычное местное право, причем с преобладающим влиянием римского права. Германское право, т.е. вторая ветвь романо-германской правовой семьи, также соединяет римское частное право и обычное местное право, но здесь преобладает влияние обычного германского права, в результате чего сформировалось «пандектное право», т.е. слияние римско- правового базиса с германской обычно-правовой надстройкой.

Различие между романским и германским правом проявляется и в структуре права, например, в правовой системе Франции уголовное право относится к частному праву, тогда когда в правовой системе Германии уголовное право относится к публичному праву.

Основной закон ФРГ не признает за исполнительной властью права на делегирование законодательства. Правительственные и иные подзаконные акты в Германии могут быть изданы только в рамках исполнения законов. Однако, в системе источников права Франции делегированное законодательство, издаваемое исполнительными органами власти, занимает важное место.

Гражданские кодексы в государствах романо-германской правовой семьи существенно различаются по организации и структуре. Одно из наиболее значительных различий определяется наличием или отсутствием Общей части, которая имеется в Германском гражданском Уложении 1896 г. и содержит положения, применяемые ко всем институтам гражданского права.

Во Французском гражданском кодексе 1804 г. Общая часть практически отсутствует, вместо нее содержится краткий «Вводный титул об опубликовании, действии и применении законов вообще», который содержит не только гражданско-правовые нормы, но и нормы, относящиеся к конституционному праву.

В рамках Французского гражданского кодекса нормы, регулирующие различные сферы общественных отношений, излагаются не в логической последовательности. Например, нормы, регулирующие имущественные отношения супругов, расположены не в первой книге, посвященной регулированию семейных отношений1.

Различие в сроках кодификации, проведенной во Франции и Германии, оказали определенное влияние на данный процесс. В то время, как французские юристы занимались толкованием своих кодексов, немецкие юристы продолжали работу университетов над текстами римского права. В Германии восторжествовала новая школа — школа пандектистов, которая привела к более высокому уровню систематизации римских принципов. Германское гражданское Уложение было составлено в конце XIX в. на основе трудов пандектистов, отсюда и различие методов и стиля французского и немецкого гражданского кодексов.

Нормы права в германском законодательстве, в частности, в Германском гражданском Уложении, более абстрактны, чем нормы французского законодательства. Кроме того, для германского законодательства в целом характерна логическая последовательность перехода от общих к более частным положениям. В отличие от Французского кодекса, язык Германского гражданского Уложения излишне профессионален и сложен для восприятия.

Таким образом, существование различий между правовыми системами государств, входящих в романо-германское право, не исключает возможности их объединения в общую правовую семью.

⇐ Предыдущая 7 8 9 10 111213 14 15 16 Следующая ⇒