Лекция «Система права и система законодательства»

План

1. Понятие и элементы системы права

2. Предмет и метод правового регулирования

3. Система права и система законодательства

4. Материальное и процессуальное право

5. Публичное и частное право

Под системой права понимается внутреннее строение, определенный порядок организации и расположения составляющих ее частей, обусловленный характером существующих общественных отношений. Система права выступает как внутренняя форма права, обладающая органическим единством и целостностью.

Структурными элементами системы права, как сложного многоуровнего комплекса, функционирующими на разных уровнях, являются отрасли, институты и нормы.

Первичными структурными элементами системы права являются нормы права. Они исходят от государства и являются общеобязательными правилами поведения, регулирующими не все, а лишь наиболее важные общественные отношения (другие отношения регулируются неправовыми нормами).

Правовые институты – относительно обособленные группы взаимосвязанных между собой юридических норм, регулирующих конкретную разновидность общественных качественно однородных общественных отношений (институт собственности и наследования в гражданском праве, институт наказания и освобождения от наказания в уголовном праве и т.д.).

Крупные правовые институты могут подразделяться на субинституты, представляющие собой совокупность юридических норм, регулирующих отношения, находящиеся в рамках определенного правового института.

Взаимосвязанные между собой правовые институты образуют главный элемент системы права – отрасль.

Отрасль права – представляет собой совокупность относительно обособленных, автономных юридических норм, регулирующих определенную область общественных отношений. Следует отметить, что в рамках наиболее крупных отраслей выделяются подотрасли (жилищное право, наследственное право являются подотраслями гражданского права, избирательное право является подотраслью конституционного права и т.д.). Институты и отрасли права органически связаны между собой, взаимодействуют, дополняют друг друга и составляют единую систему права.

В основе деления системы права на отрасли лежат два критерия: предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования (главный критерий) – это совокупность качественно однородных общественных отношений, которые регулируются нормами, относящимися к той или иной отрасли права.

Метод правового регулирования (вспомогательный критерий) – это совокупность юридических приемов, способов, воздействия права на общественные отношения (императивный метод, диспозитивный метод, метод поощрения, метод рекомендаций, метод автономии и равенства сторон и т.д.).

Характеризуя частное и публичное право, следует обратить особое внимание на критерии, по которым система права разделяется на эти две большие группы:

1. субъектный состав;

2. предмет правового регулирования;

3. метод правового регулирования.

Наряду с частным и публичным правом в системе права выделяют материальные и процессуальные отрасли. Материальные отрасли объединяют нормы конституционного, гражданского, административного, уголовного, финансового и других отраслей права, регулирующие конкретные ситуации (в различных сферах общественной жизни). Процессуальные отрасли объединяют нормы, правила поведения организационно-процессуального характера, регламентирующие порядок, формы и методы реализации норм материального права – нормы гражданско-процессуального права, уголовно-процессуального права. Нормы, регулирующие остальные виды процессов, образуют подотрасли названных отраслей права.

Наряду с системой права в теории права существует и другое понятие - система законодательства, под которой понимается совокупность нормативно-правовых актов государства, в которых объективируются содержательные и структурные характеристики права. Система права и система законодательства - тесно взаимосвязанные самостоятельные категории, представляющие два аспекта одной и той же сущности-права.[5] В философском плане система права и система законодательства соотносятся между собой как содержание и форма. Система права, по его содержанию - это внутренняя структура права, соответствующая характеру регулируемых им общественных отношений. Система законодательства - внешняя форма права, выражающая строение его источников, то есть систему нормативно-правовых актов.

Система права складывается объективно, в соответствии со сложившимися общественными отношениями, а система законодательства носит во многом субъективный и характер, т.к. складывается по воле законодателя.

Первичным элементом системы права является норма, а первичным элементом системы законодательства является нормативно-правовой акт.

Система права выступает как первичное, исходное начало по отношению к системе законодательства является важнейшим ориентиром для законодателя при принятии, изменении или отмене тех или иных законодательных актов.

Система законодательства по объему содержащегося материала шире системы права, т. к. включает в свое содержание положения, которые не могут быть отнесены к праву (различные программные положения, указания на цели и мотивы издания актов и т.д.).

Система права имеет только горизонтальное (отраслевое) строение, а система законодательства имеет не только отраслевые различия, но и иерархические - по юридической силе нормативно-правовых актов, а также федеративную систему законодательства.

В отличие от системы законодательства система права характеризуется высокой степенью однородности, т. к. в основе деления системы права на отрасли лежат предмет и метод правового регулирования. Отрасли законодательства, регулируя определенные сферы государственной жизни, выделяются только по предмету правового регулирования и не имеют единого метода.

Отрасли законодательства не всегда совпадают с отраслями права. Это объясняется тем, что при формировании законодательной отрасли нормы могут употребляться в разном сочетании.

Лекция «Правотворчество и систематизация»

План

1. Общая характеристика процесса правотворчества. Виды правотворчества.

2. Стадии правотворчества.

3. Систематизация нормативно-правовых актов.

В правовой сфере общества правотворчество занимает ведущее место. Это связано с тем, что право – результат правотворческой деятельности государства. Правотворчество – это рациональная деятельность компетентных государственных органов, направленная на издание и совершенствование нормативных актов для достижения определенных целей экономического, политического, социального, экологического характера и т.п. Правотворческая деятельность осуществляется в соответствии с процедурой, установленной нормативными актами (Конституцией, регламентом, Уставом и т.д.).

Смысл значения правотворчества состоит в том, чтобы избрать такой вариант регулирования юридической регламентации, который отвечал бы интересам и целям народа и законодателя, способствовал прогрессу общества.[6]

Необходим учет закономерностей развития общества, общественных и субъективных условий для принятия закона, а также выбор оптимальной правовой формы государственного решения (закон, указ, постановление и т.д.).

Основной причиной создания закона или иного нормативно-правового акта служит общественно значимая проблема, острая социальная ситуация, нерешенный вопрос, имеющий значение для большого числа людей, для государства в целом.

Важной составной частью механизма правотворчества являются его основополагающие принципы, представляющие собой организационные начала, которые определяют существо, характерные черты и общее направление этой деятельности.

1. Законность правотворчества состоит в том, что оно осуществляется в рамках и на основе Конституции, иных законов и подзаконных актов. Кроме того, нормативные акты должны приниматься в рамках компетенции соответствующего органа, должна соблюдаться процедура, порядок их подготовки, обсуждения, принятия, опубликования.

2. Демократизм правотворчества предполагает принятие основополагающих нормативных актов-законов только представителями, избранными народом. Результат правотворчества должен выражать ожидания и потребности большинства населения.

3. Научность правотворчествапроявляется в использовании данных науки, в использовании примеров и методов научного анализа, в учете объективных потребностей развития общества.

4. Принцип системности означает строгий учет системы права, законодательства, построения отрасли.

5. Оперативность правотворчества является необходимым условием правового регулирования. Она предполагает своевременность издания нормативных актов, быструю ликвидацию пробелов в законодательстве, своевременную отмену и изменение устаревших актов.

6. Профессионализм правотворчества сводится к компетентности, юридической и общей грамотности при подготовке и принятии законопроектов.

Правотворчество как универсальный процесс формирования и развития правовых актов может подразделяться на несколько видов.

В зависимости от субъектов правотворчество может быть классифицировано следующим образом:

1. непосредственное правотворчество народа, ярким проявлением которого является референдум – голосование граждан по наиболее важным вопросам государственного или местного значения. Решение, принятое на референдуме в Российской Федерации, является общеобязательным и не нуждается в дополнительном утверждении;

2. правотворчество государственных органов является основным видом правотворчества. Им занимаются все государственные органы, каждый на своем уровне. Уровень и объем полномочий государственного органа определяет юридическую силу принимаемого им нормативно-правового акта;

3. правотворчество должностных лиц, наделенных правом принимать для осуществления возложенных на них функций правовые акты и обеспечивать их реализацию (министры, руководители управлений, отделов, предприятий, учреждений).

В зависимости от значимости правотворчество делится на:

1. законотворчество (правотворчество представительных высших органов (парламентов), в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы – законы, принимаемые при помощи усложненной процедуры).

2. делегированное правотворчество (правотворчество исполнительных органов власти – правительства, осуществляемое по поручению парламента).

3. подзаконное правотворчество осуществляется структурами, не относящимися к высшим представительным органам – Президентом, Правительством, министерствами, ведомствами, государственными комитетами, местными органами управления, губернаторами, главами администраций, руководителями предприятий, учреждений, организаций. Не всегда юридические нормы необходимо принимать на уровне подзаконных актов. Подзаконное правотворчество более оперативно, гибко, менее формально, органы их, принимающие более компетентны в знании местных условий. Все это увеличивает эффективность принятого решения. В то же время подзаконное правотворчество имеет и ряд недостатков: непрозрачность, отсутствие контроля общества за правотворческой работой бюрократии.

Рассмотрим подробнее законотворческий процесс как основной вид правотворчества, направлены на разработку и принятия законов. Этот процесс протекает в рамках процедуры, установленной соответствующими законами и проходит ряд стадий:

1. законодательная инициатива представляет собой предложение принять законодательный акт. Субъектами законодательной инициативы в соответствии с конституцией РФ являются: Президент РФ, палаты Федерального собрания, отдельные депутаты, Правительство РФ, верховные судебные инстанции, представительные органы и правительства субъектов Федерации.

Субъекты официальной законодательной инициативы в республиках, краях и областях определяются их конституциями и уставами. Субъект, выступающий с предложением о принятии закона, обычно предлагает готовый законопроект. Если же инициатива не подкреплена законопроектом, то законодательный орган принимает меры к его разработке;

2. обсуждение законопроекта, внесенного в порядке законодательной инициативы или же позднее разработанного законопроекта. Обсуждение бывает двоякого рода: предварительное (неофициальное) и официальное.

Предварительное обсуждение может проводиться с привлечением широкого круга заинтересованных лиц, экспертов, представителей государственных и общественных организаций. На этом этапе проект закона проходит всестороннюю юридическую, экономическую, социально-политическую экспертизу.

Официальное обсуждение осуществляется на двух уровнях – на уровне парламентских комиссий, комитетов и на уровне парламентских палат. Процесс обсуждения регулируется с помощью специальных положений и регламентов;

3. принятие и утверждение закона. Закон принимается путем голосования депутатов соответствующего законодательного органа. Федеральные законы принимаются простым большинством голосов (50% + 1 голос), а конституционные законы – не менее чем ⅔ от общего числа депутатов Государственной Думы. Затем в течение пяти дней законы передаются в Совет Федерации. Федеральный закон считается принятым, если он одобрен простым большинством, а конституционный закон – ¾ членов Совета Федерации. При отклонении закона Советом Федерации создается согласительная комиссия или Государственная Дума принимает закон при повторном голосовании не менее чем ⅔ голосов.

Принятый закон в пятидневный срок направляется Президенту РФ, который в течении 14 дней подписывает закон и обнародует его или отклоняет. В последнем случае Федеральное Собрание квалифицированным большинством голосов (⅔ ) может преодолеть вето Президента РФ и тогда Президент РФ обязан закон подписать. Днем принятия Федерального конституционного закона РФ считается день одобрения его Советом Федерации;

4. опубликование принятого закона является заключительной стадией законотворческого процесса. Официальная публикация является и формальным условием для определения начала действия нормативных актов.

Обнародование заключается в доведении закона для всеобщего сведения путем его опубликования в официальном издании.

Оно осуществляется от имени государственного органа или же самим органом, издавшим или подписавшим данный акт.

Законы публикуются в официальных изданиях – «Российской газете», «Собрании законодательства РФ».

Публикация является необходимым формальным условием действия всех нормативных актов, затрагивающих права и обязанности граждан. Неопубликованные законы не применяются

Лекция «Правоотношение».

План

1. Понятие правоотношения, его состав и содержание.

2. Виды правоотношений.

3. Субъекты правоотношения.

4. Субъективное право и юридические обязанности.

5. Объекты правоотношения.

6. Основания возникновения, изменения и прекращения правоотношения. Юридические факты.

Правоотношение – урегулированное нормами права общественное отношение, участники которого являются носителями субъективных прав и юридических обязанностей, охраняемых и гарантированных государством.

Следует отметить, что правоотношения рассматриваются в широком и узком смысле.

В широком смысле – это форма социального взаимодействия, участники которой обладают правами и обязанностями и реализуют их в порядке, не запрещенном государством.

В узком смысле правоотношение – это разновидность социального отношения, участники которого на основе юридической формы обладают правами и обязанностями и реализуют их в порядке, гарантированном государством. Такое понимание правоотношения преобладает в юридической науке.

Правовые отношения характеризуются следующими признаками:

- правоотношение – это общественное отношение, т. к. оно возникает между людьми, определяется общественными отношениями и интересами людей

- правоотношения складываются на основе правовых норм, которые определяют круг участников правоотношений

- правоотношения складываются в результате сознательно-волевых действий их участников

- правоотношение возникает при наличии правосубъектности сторон

- правоотношения представляют собой взаимосвязь его участников посредством их взаимных прав и обязанностей

- правоотношения носят индивидуальный характер, т. к. стороны являются конкретными физическими или юридическими лицами

- реализация правоотношения гарантируется возможностью государственного принуждения.

В состав правоотношения входят следующие элементы:

1. Субъекты (участники) правоотношения.

2. Содержание правоотношения – т. е. субъективные юридические права и обязанности.

3. Объекты правоотношения.

Рассматривая виды правоотношений, следует обратить внимание на основания, по которым правоотношения можно классифицировать. В зависимости от отраслевой принадлежности норм правоотношения подразделяют на административно-правовые, уголовно-правовые, гражданско-правовые и т. д. В зависимости от количества участвующих в них сторон и характера распределения между ними прав и обязанностей различают:

- односторонние правоотношения

- двусторонние правоотношения

- многосторонние правоотношения

По характеру осуществляемых функций правоотношения делятся на регулятивные и охранительные. По степени определенности участников правоотношения делятся на абсолютные и относительные.

(См. подробнее: Теория государства и права под ред. В.К. Бабаева. М. 2002 г. Глава 22.)

Если субъекты права являются потенциальнымиучастниками правоотношений, то субъекты правоотношений – это участники правовых отношений, которые имеют определенные субъективные права и несут те или иные юридические обязанности (это субъекты права, реализовавшие свою правосубъектность – способность быть субъектом права). По своему составу субъекты правоотношений разделяются на индивидуальные и коллективные.

К индивидуальным субъектам можно отнести все физические лица – граждане государства, иностранные граждане и лица без гражданства.

К коллективным субъектам относят:

1) государственные территориальные образования (государство, субъекты федерации, города, районы)

2) население этих образований

3) организации (государственные органы, общественные объединения, предприятия, коммерческие структуры и т. д.)

Содержанием правоотношения являются субъективные права и юридические обязанности субъектов.

Субъективное право – это представляемая и охраняемая государством возможность субъекта по своему усмотрению удовлетворять те интересы, которые предусмотрены объективным правом.

Субъективное право проявляется в следующих разновидностях:

1) в возможности обладать определенным благом.

2) в возможности положительного поведения обладателя субъективного права в целях удовлетворения своих интересов.

3) в возможности требовать определенного поведения от обязанных лиц.

4) в возможности управомоченного обратиться к компетентным государственным органам за защитой своих нарушенных прав.

Субъективному праву соответствует юридическая обязанность – это мера необходимого, должного поведения субъекта правоотношения, установленная для удовлетворения интересов носителя субъективного права. Юридическая обязанность, являясь обратной стороной субъективного права, имеет следующую структуру:

1) необходимость совершать определенные действия или воздерживаться от них

2) необходимость для правообязанного отреагировать на законные интересы управомоченного.

3) необходимость нести юридическую ответственность за неисполнение этих требований

4) необходимость не препятствовать контрагенту пользоваться тем благом, в отношении которого он имеет право.

Особое внимание следует обратить на то, что субъективные права и юридические обязанности взаимозависимы, обусловлены друг другом. Субъективному праву одной стороны всегда соответствует юридическая обязанность другой стороны, и эта связь представляет собой правоотношение.

Под объектом правоотношения понимается то, на что направлено правоотношение или по поводу чего оно возникает. Это понятие раскрывает смысл существования правоотношения, показывает цель, с которой субъекты вступают в правоотношения. С точки зрения плюралистического подхода к объектам правоотношений можно отнести:

5) материальные блага (здание, имущество, деньги и т. д.)

6) нематериальные блага (жизнь, здоровье, честь, свобода и т. д.)

7) продукты духовного творчества (произведения искусства, литературы, кинематографии и т. д.)

8) поведение участников правоотношений – их взаимодействие с окружающей средой (их активное и пассивное поведение)

9) услуги и их реальные результаты (доставка груза, построенный объект и т. д.)

10) ценные бумаги и документы (акции, облигации, векселя и т. д.)

Следует отметить, что наиболее четко и обстоятельно объекты правоотношений – вещи, вещные права, материальные и нематериальные блага, имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения – определены в гражданском законодательстве.

Правоотношения, как и другие социальные явления, имеют динамичный характер: они возникают, изменяются, прекращаются. Для их возникновения необходимы материальные предпосылки (интересы и потребности людей), и юридические предпосылки включающие в себя: 1) норму права, 2) правосубъектность, 3) юридический факт.

Норма права определяет всякое правовое отношение, как единство субъективных прав и обязанностей сторон, воплощенных в реальную жизнь, т. е. правоотношение есть форма реализации нормы права.

При подготовке к семинару студенты могут встретить в научной литературе различные точки зрения о характере взаимосвязи нормы права и правоотношения. Большинство ученых соотносят норму права и правоотношение как причину и следствие. Правоотношение – это результат воздействия нормы права на общественные отношения.

Нормы права придают способности лица качества правосубъектности, которое состоит из правоспособности, дееспособности и деликтоспособности.

Правоспособность – это возможность субъекта иметь предусмотренные законом права и обязанности. Она возникает с момента рождения человека и прекращается с его смертью.

Дееспособность – это способность лица своими действиями осуществлять права и обязанности.

В юридической практике существует дееспособность:

- полная (с 18 лет)

- частичная (с 14 до 18 лет)

- дееспособность малолетних (с 6 до 14 лет).

В соответствии с ГК РФ несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть признан полностью дееспособным (эмансипация), если он работает по трудовому договору или с согласия родителей занимается предпринимательской деятельностью.

Недееспособность может быть признана судом в случаях психического расстройства, когда лицо не может понимать значения своего действия или руководить ими. Решением суда дееспособность может быть ограничена, вследствие злоупотребления лица спиртными напитками или наркотическими средствами.

Деликтоспособность – способность лица нести правовую ответственность за совершенное правонарушение (деликт).

Для юридических лиц правоспособность и дееспособность возникают с момента их создания и прекращаются в момент завершения их ликвидации.

Правосубъектность как единство правоспособности и дееспособности конкретного субъекта в конкретном правоотношении следует отличать от понятия «правовой статус». Правовой статус – это совокупность прав, свобод, обязанностей, которыми обладает субъект для вступления в возможное правоотношение. Правовой статус может быть общим (статус гражданина), специальным (статус студента, статус депутата) и индивидуальным (статус конкретного человека).

Предпосылками правоотношений наряду с нормами права и правоотношения являются и юридические факты – конкретные жизненные обстоятельства, с которыми норма права связывает наступление определенных юридических последствий.

Следует обратить внимание на основания, по которым классифицируют юридические факты. По характеру последствий они делятся на 1) правообразующие, 2) правопрекращающие, 3) правоизменяющие.

По связи с волей участников правоотношений юридические факты подразделяются на:

1) события (обстоятельства, не зависящие от воли субъекта)

2) действия (обстоятельства, связанные с волей субъекта)

Действия могут быть правомерными (юридические акты, поступки) и неправомерные (проступки и преступления).

Особое место среди юридических фактов занимают правовые состояния, отражающие положение субъекта в обществе. Они результат как правомерных (брак), так и неправомерных действий (нахождение в розыске).

Для возникновения правоотношений обычно необходим не определенный юридический факт, а их совокупность именуемая юридическим (фактическим) составом.

Правомерный юридический состав образует титул права, неправомерный – состав правонарушения.

Для возникновения юридических последствий имеют значение, как явления действительности, так и предположения о существовании юридических фактов, т. е. правовые презумпции:

- общеправовые презумпции – презумпция знания закона, презумпция добропорядочного гражданина.

- отраслевые презумпции – презумпция невиновности.

Своеобразными юридическими фактами являются и юридические фикции – особый прием, когда действительность подводится под некую формулу ей не соответствующую в интересах разрешения конкретных юридических дел.

Лекция «Реализация права »

План

1. Понятие реализации права, ее формы и методы.

2. Правоприменительные акты, их виды и значение.

3. Пробелы в праве, их устранение и преодоление.

Воплощение всех функций права в жизнь возможно лишь при условии реального действия правовых предписаний или реализации их в деятельности людей и организаций.

Следует подчеркнуть, что под реализацией права понимаются только такие действия, которые соответствуют правовым нормам, так как противоправная деятельность и неправомерное поведение связаны с нарушением юридических предписаний.

Классификация форм реализации правовых норм проводится по различным основаниям.

Наиболее распространенной является классификация форм реализации, построенная в зависимости от характера действий субъектов права.

В соответствии с этим признаком-критерием выделяют три непосредственные формы реализации: соблюдение, исполнение и использование. Этим трем непосредственным формам реализации права соответствуют три способа правового регулирования – запрет, обязывание и дозволение. Непосредственными эти формы реализации называют потому, что субъекты права сами реализуют требования правовых норм в правомерном поведении, не прибегая к помощи органов государства.

В тех случаях, когда реализация права на основе взаимного согласия граждан, организаций невозможна, тогда возникает необходимость государственного вмешательства, без которого претворение предписаний норм права в жизнь невозможно. В этом случае речь идет об особой форме реализации – применении права.

Относительно названных непосредственных форм реализации права следует отметить следующее.

Соблюдение норм права связано только с реализацией запрещающих норм. Социальная роль и назначение данной формы реализации права заключается в том, чтобы не допустить совершения действий, которые причинили бы вред не только обществу и государству, но и личности. Соблюдение обязанностей всегда имеет не активный, а пассивный характер. Реализация данной формы достигается не в силу совершения активных действий субъектов права, а благодаря воздержанию от совершения запрещенных законом действий.

Исполнение как форма реализации права представляет собой не что иное, как реализацию обязывающих норм, выполнение субъектом права возложенных на него обязательств. Исполнение обязательств выражается в совершении физическим или юридическим лицом действий, предусмотренных нормой права.

Наконец, использование прав, или правомочий, выражается в активной реализации возможностей, предоставляемых субъектам различных общественных отношений нормами права. В пределах данной формы реализации права происходит осуществление субъективных прав участниками общественных отношений.

Примером может служить право собственника владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом, право родителей дать ребенку имя и др.

Пробел в праве – это полное или частичное отсутствие норм, необходимость которых обусловлена развитием общественных отношений и потребностями практического решения дел.

Отличительная черта пробела в праве в том, что те фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует конкретное нормативное предписание, в общем и целом правом урегулированы: законодатель выразил здесь свою волю через урегулирование аналогичных обстоятельств, через общие нормы права, общие и отраслевые правовые принципы. Таким образом, пробелы представляют собой своего рода «пропуски» в правовом пространстве, в ткани юридических норм, которые нежелательны и в принципе должны быть исключены из общего правила адекватного правового регулирования социальной сферы.

Пробелы могут быть различными. Прежде всего, выделяют пробелы по времени появления: первичные (первоначальные), возникшие в момент издания нормативно-правовых актов, как правило, в результате упущения правотворческих органов и вторичные (последующие), появившиеся после издания нормативно-правовых актов, в процессе развития общественных отношений.

Пробелы могут быть в законах, в указах главы государства, в постановлении правительства, в инструкции министерства. В соответствии со структурой нормы права выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции.

В принципе пробелы в праве, как и случаи полной правовой неурегулированности, должны устраняться законодателем по мере их обнаружения. Однако в силу системности права, тесного взаимодействия элементов системы права, пробел в праве можно преодолеть еще в процессе реализации права, а именно – в процессе правоприменения.

В юриспруденции выделяют три способа преодоления пробелов – аналогия закона, субсидиарное применение права, аналогия права.

Аналогия закона– это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы конкретного закона, регулирующего сходные с рассматриваемыми отношения.

Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юридической нормы;

в) существование аналогичной нормы, т.е. нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель. Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспозицию аналогичной нормы.

Субсидиарное применение права – это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нормы из другой отрасли права.

Это та же аналогия закона, но закона относящегося к другой – родственной отрасли. Такое возможно, например, между нормами гражданского и семейного права.

Аналогия права – это способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе общего смысла и духа законодательства.

Аналогия права представляет собой менее точный прием решения юридического дела по аналогии и предполагает соблюдение следующих условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юридической нормы;

в) отсутствие аналогичной нормы.

На практике это означает использование принципов – общих, межотраслевых, отраслевых, принципов институтов, которые закреплены в праве и, так или иначе отражают закономерности предмета и механизма правового регулирования.

Применение аналогии права при наличии аналогичной нормы, как и применение аналогичной нормы при наличии адекватной является ошибкой правоприменителя.

В уголовном и административном праве аналогия не допускается в принципе. Здесь действует правовая аксиома: «нет преступления и нет проступка, как нет наказания и нет взыскания, если нет закона».

Особой формой реализации права является правоприменение, представляющее собой комплексную властную деятельность, которая сочетает в себе и соблюдение, и использование, и исполнение правовых предписаний.

Применение права можно определить как государственно-властную творческую деятельность компетентных органов, лиц и уполномоченных общественных организаций по реализации правовых норм относительно конкретных жизненных случаев путем вынесения индивидуально-конкретных правовых предписаний.

Правоприменение обусловлено определенными обстоятельствами. Необходимость в нем возникает, когда совершено правонарушение и необходимо установить для правонарушителя соответствующую меру наказания, либо когда предусмотренные юридическими нормами права и обязанности не могут возникнуть у конкретных лиц без государственно-властной деятельности компетентных органов (служба в армии, поступление в вуз, устройство на работу, и т.п.). То же самое относится к возникновению спора о праве и необходимости защитить чье-либо субъективное право. Наконец, необходимость осуществления предусмотренного законом контроля за правильностью приобретения прав и возложения обязанностей (нотариальное удостоверение бесспорных прав, получение разрешения на какую-либо деятельность и т.п.).

Правоприменение как форма реализации права обладает особыми признаками, отличающими его от иных форм реализации. К ним относятся: во-первых, правоприменение – это властная деятельность компетентных государственных органов и уполномоченных общественных организаций; во-вторых, правоприменение характеризуется индивидуализацией правовых предписаний относительно конкретного субъекта в конкретной ситуации; в-третьих, правоприменение имеет творческий и организующий характер; в-четвертых, оно осуществляется в специально установленных законом процессуальных формах; в-пятых, правоприменение завершается вынесением актов применения права.

Процесс применения права состоит из трех основных стадий: 1) установление фактических обстоятельств дела; 2) выбор и анализ нормы права; 3) принятие решения и доведение его до исполнителей.

Каждая стадия складывается из определенных действий. Так при установлении и анализе фактических обстоятельств дела определяется круг юридически значимых фактов; осуществляется сбор и процессуальное закрепление добытых фактов; проводится исследование фактов, то есть устанавливается их достоверность; происходит оценка фактов с точки зрения их истинности или ложности.

⇐ Предыдущая 3 4 5 6 789 10 11 12 Следующая ⇒