ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА И ЗАМЕЩЕНИЯ

ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА

Рассмотрением представительств начинается изучение совокупности собственно технических инструментов права, то есть таких инструментов, которые не связаны с общими научными методами, но имеют прямое отношение определению и применению субъективных прав и обязанностей. Представительство — это юридический инструмент, посредством которого юридическое лицо может действовать от имени и за счет другого юридического лица таким образом, что последствия акта, заключенного " представителем", будут действовать непосредственно в отношении " представляемого", как если бы он сам заключил такой акт. Как видим, речь идет о замене одного лица другим в том, что касается выполнения юридического акта, затрагивающего исключительно первое лицо.

С трудом поддающаяся логическому объяснению с технической точки зрения в связи с действием принципа юридической автономии индивидов и других субъектов права, система представительства превратилась, тем не менее, в важнейший правовой механизм. Часто используемая в гражданском праве, еще чаще — в торговом праве, в увеличенном масштабе перенесенная в публичное право посредством механизма юридического лица, применяемая в международном праве при поддержании международных отношений, система представительства является не только удобным инструментом, которым могут воспользоваться субъекты права, лишенные возможности самостоятельно предпринимать действия, но и необходимым юридическим средством замены в ряде случаев, связанных с неспособностью выполнения действий. На практике представительство может вытекать из законодательного акта, из решения суда, из положений договора, либо основываться на теории вероятности. К этому добавляется понятие неполного представительства, выражающегося в системе действий по уполномочию в гражданском праве, в комиссионной системе, существующей в торговом праве. Коллективное применение метода представительства законодательно основано на понятии качества юридического лица, все члены которого всегда представлены его руководящими органами, предусмотренными и учрежденными на законных основаниях.

ЗАМЕЩЕНИЯ

Замещения являются часто используемым в юридической практике методом. В самом широком смысле слова замещения представляют собой средство замены или смены вещи или лица при предоставлении какого-либо права или установлении какой-либо юридической ситуации. Этот юридический инструмент позволяет достичь самых разных целей: он помогает поддержать и стабилизировать некоторые юридические ситуации, несмотря на все необходимые или возможные их изменения; он способствует улучшению и совершенствованию благоприятных ситуаций в юридической практике, которые могут быть преждевременно устранены; он содействует обеспечению непрерывного действия и преемственности всей совокупности прав и полномочий в случаях исчезновения или упразднения тех или иных учреждений и юридических лиц частного права или публичного права.

Переходя к более подробному рассмотрению вопроса, отметим, что существует несколько разновидностей замещения. Многие замещения происходят в связи с имущественными сделками: такие замещения называются суброгациями. Различают личную и вещную суброгацию. Прочие замещения связаны со свободной или наследственной передачей имущества: это замещения в собственном смысле слова. Среди них различают обычные и фидеикомиссионные замещения. Правда, последний тип замещения не допускается в современном французском праве из-за своего, говоря политическим языком, чрезмерно консервативного характера.

Наиболее часто метод замещения применяется в юридической практике в виде личной суброгации. Она может использоваться при оплате кредита и заключается в замещении — в рамках двусторонних отношений кредитора с дебитором — первоначального кредитора новым кредитором вследствие выплаты новым кредитором прежнему кредитору суммы долга дебитора. Иными словами, осуществляется переход долга, сопровождающийся заменой одного лица другим при оплате долга. На практике, основные преимущества суброгации сводятся к расширению гарантий платежа для нового кредитора и к возможности продления срока платежа для дебитора. Личная суброгация является старым и хорошо устоявшимся способом замещения, до сих пор активно используемым применительно к отношениям, как частного, так и публичного права. Более того, суброгация позволила создать совершенно новые современные юридические формулы. Все методы страхования, административных гарантий, перехода ответственности, а также функционирование системы социального обеспечения, практика поручительства, система кредитных карточек, практика факторинговых контрактов опираются на процедуру суброгации.

УСТУПКИ И ДЕЛЕГИРОВАНИЯ

УСТУПКИ

В широком смысле слова под юридической уступкой понимается добровольная передача какого-либо права, какой-либо обязанности, какого-либо полномочия. Этот инструмент юридической практики может применяться в самых разных случаях и с самыми разными целями. В зависимости от конкретных обстоятельств уступающий — " цедент" — стремится к получению преимуществ, связанных с динамичным, облегченным, прочным и устойчивым управлением его имуществом, тогда как лицо, в пользу которого совершается уступка, — " цессионарий" — нацелен на получение прибыли от выгодных операций, удачного помещения капитала, обеспечения дополнительных гарантий и даже совершения спекулятивных действий. Применяемый чаще всего в области частного права, метод уступки встречается также в системах внутреннего и международного частного права.

На практике, сфера применения уступок очень обширна. Речь идет, в частности, об уступке кредита -г- наиболее значительной из всех разновидностей уступок и представляющей собой соглашение, по которому кредитор добровольно уступает свои права в отношении дебитора третьему лицу, которое занимает место кредитора. Речь идет также об уступке долга, встречающейся намного реже, более того, использующейся во французском праве в порядке исключения; посредством такой, уступки дебитор передает свой долг третьему лицу, которое занимает место дебитора. Речь идет, далее, об уступке наследственных прав, то есть о доле наследства; об уступке спорных прав, что часто имеет место в вопросах ответственности и, кстати, иногда связано с обманом и мошенничеством; об уступке имущества, уступке контракта, уступке земельного участка в обмен на будущие сооружения, ставшей ныне часто применимой в связи с размахом строительства. Частным случаем использования механизма уступок является арендная уступка в международном праве, состоящая во временной передаче одним государством в пользу другого государства компетенции в отношении части территории, находящейся под его суверенитетом. Во всех случаях право устанавливает и гарантирует преимущества одних и намерения и право на отказ других.

ДЕЛЕГИРОВАНИЯ

Будучи двоюродными сестрами — если не бедными родственниками — уступок, делегирования в широком смысле слова представляют собой инструмент права, позволяющий поручить кому-нибудь осуществление полномочия или права, в обычных обстоятельствах принадлежащих делегирующему лицу. Применение этого метода различается в частном и публичном праве.

В частном праве делегирование предполагает трехстороннюю операцию, при которой одно лицо поручает другому взять обязательства перед третьим лицом. Первое лицо называется делегирующим, второе — представителем, третье — принимающим. Это очень удобный юридический механизм, использование которого открывает дорогу к достижению самых разных целей. Метод делегирования применяется как в случаях предоставления денег в дар или в порядке займа, так и в случаях продажи ипотечной недвижимости или при использовании аккредитивов в банковском праве. Делегирование облегчает расчеты по долгам между коммерсантами и в этом качестве прочно обосновалось в рамках торгового права. Делегирование в частном праве может быть либо полным, когда делегирующее лицо полностью освобождается от обязанности в отношении третьего лица, либо неполным, если представитель несет лишь часть соответствующих полномочий делегирующего. Из простых соображений осторожности в частном праве чаще применяется неполное делегирование.

В публичном праве техника делегирования проще. Она заключается в предоставлении одним органом власти другому разрешения на выполнение за него одного или нескольких его полномочий. Делегирование часто используется в административном праве, а также находит применение в конституционном праве и финансовом праве. Оно позволяет освободить начальников служб, нередко перегруженных работой, от лишних или второстепенных функций, передаваемых путем делегирования помощнику или кому-либо из подчиненных.

Юридическая техника различает два вида делегирований: делегирование полномочий и делегирование права подписи. Делегирование полномочий означает действительный и постоянный переход компетенции в пользу представителя, лишающего делегирующий орган власти его полномочий и способного удержаться в случае персональных изменений в составе органа власти. Такое делегирование остается в силе до момента его отмены. Делегирование права подписи носит более ограниченный характер. Оно не лишает делегирующий орган власти его компетенции, и последний может продолжать осуществление своих полномочий одновременно с сотрудником-представителем, следя за решением наиболее сложных вопросов или беря их решение на себя. Кроме того, в случае персональных изменений в составе органа власти, делегирование права подписи теряет силу и должно быть при необходимости возобновлено. Обычно делегирование в области публичного права должно разрешаться законодательными актами, подобными тем, которые наделили делегирующие органы власти соответствующей компетенцией.

ПРЕЗУМПЦИИ И ФИКЦИИ

На практике в применении или толковании юридических феноменов или ситуаций, иногда случается, что реальность настолько тяжело оценить, что становится невозможным достичь абсолютной достоверности. Для подобных случаев юридическая наука должна была ввести целый ряд приемов или ухищрений для того, чтобы добиться бесспорных решений. Основными из таких приемов являются презумпции и фикции.

ПРЕЗУМПЦИЯ

Презумпции представляют собой юридический метод толкования, заключающийся в признании установленным неизвестного или неточно выявленного факта индуктивным путем, основываясь на другом факте, известном или вероятном с точки зрения статистики или психологии. Такой метод очень часто применяется в юридической практике, в самых разных ее областях. Некоторые презумпции стали общеизвестными. Такова, например, презумпция статьи 312 Гражданского кодекса, которая предполагает, что супруг женщины автоматически является отцом детей этой женщины, зачатых ею в данном браке. Еще один пример — это презумпция статей 313 и последующих, которая оценивает срок беременности в промежутке от минимум 180 дней до максимум 300 дней. Некоторые презумпции в достаточно сильной степени вторгаются в область произвола. Это относится, например, к презумпциям о порядке кончины одновременно погибших наследников, как это устанавливают статьи 720-722 Гражданского кодекса.

В обычном порядке презумпции закрепляются законом. Это — легальные презумпции. Они гораздо более многочисленны в частном праве, чем в государственном праве. Некоторые из этих презумпций могут быть опровергнуты противоположным доказательством, которое, впрочем, иногда трудно установить. Это — простые презумпции. С другой стороны, многие легальные презумпции абсолютно не могут быть опровергнуты. В их отношении даже представление доказательства отвергается без всякого изучения. Такие презумпции называются неоспоримыми или абсолютными. Тем не менее, четкое различие между этими двумя категориями не всегда можно провести.

Если презумпции устанавливаются не законом, то их может сформировать судья в ходе процесса. Действительно, судья имеет право самостоятельно сделать логический вывод, который обуславливает презумпцию. В этом случае их называют фактическими презумпциями или презумпцией человека. Закон указывает только на то, что такие презумпции должны быть важными, точными и согласованными. При всех сложностях современной жизни это ограничение становится все больше и больше практически пустой формулировкой. В настоящее время фактические презумпции настолько же многочисленны в частном праве, как и в государственном праве, хотя в государственном праве используемые судьями формулировки имеют тенденцию к менее явному применению ссылок на различные презумпции.

ФИКЦИИ

Фикция представляет собой еще более искусственный и произвольный технический прием, чем презумпция. Фикция — это способ разработки права, 6 при котором юридическая ситуация создается при незнании или в явном и добровольном противоречии с конкретной естественной реальностью. Она определяет юридический прием, который станет обязательным для всех и будет находиться под защитой от любого опротестования. Таким образом, фикция является юридическим образованием, противоречащим реальности, но используемым для достижения ряда юридических последствий или желаемых судебных решений. Можно сказать, что применение фикций ведет к закреплению вымысла в праве.

Фикции сыграли очень важную роль, они были крайне полезны во всех архаичных и зачаточных юридических системах. В настоящее время их применение не полностью утратило свое значение, иногда сохранилось в значительной степени, хотя в некоторых странах оно было сильно ограничено. Во Франции количество фикций особенно велико в наследственном праве, но можно их обнаружить практически во всех правовых отраслях. Наиболее знаменитая из всех фикций — это, по-видимому, поговорка " Незнание закона не освобождает от ответственности". В условиях характерного для нашего времени появления огромного числа законов и регламентов эта формулировка становится фикцией даже для самих юристов. Также можно напомнить о принципе декларативного действия разделения наследственного имущества, согласно которому каждый наследник получает свою долю наследства непосредственно от покойного, даже после того, как имущество несколько лет находилось в нераздельном владении. Кроме того, можно упомянуть о приемах представления к наследованию, в соответствии с этой нормой только еще зачатый ребенок считается родившимся каждый раз, когда такое решение совпадает с его интересами. Аналогичным образом, при превращении в движимое имущество недвижимость будет рассматриваться, как движимое имущество, а при превращении в недвижимое имущество движимость будет рассматриваться как недвижимое имущество и т.д.

Не следует постоянно критиковать юридические фикции. Их существование оправдывается исключительно преследуемой целью. Эта цель иногда соответствует стремлению к порядку и эффективности, иногда желанием упростить юридические отношения, а иногда своеобразным поискам справедливости на грани или наперекор истине? Тем не менее, они остаются одними из существующих приемов и в этом смысле обычно являются достоянием самих законодателей. Толкование фикций всегда носит ограничительный характер.

ОТСТУПЛЕНИЯ И ОБОБЩЕНИЯ

Здесь мы встретимся с техническими правовыми методами, которые хотя и являются необходимыми или полезными средствами юридических предписаний, но при этом не всегда воспринимаются положительно. Становясь чрезмерным — как это иногда и происходит — их применение может ввергнуть право в более или менее обширную и характерную несправедливость.

ОТСТУПЛЕНИЯ

Отступления представляют собой прием, который позволяет нанести ущерб общей норме, не соблюдать то, о чем гласит закон, какое-либо правило, соглашение и т.д. в особых или специальных целях или интересах. Следовательно, речь идет об особом исключении из общеправовой нормы, которое извлекает пользу из этого или может причинить вред какому-либо правовому предмету. Отступления бывают либо по соглашению либо легальными. Отступления по соглашению связаны с контрактом, по которому одна из сторон уступает в пользу другой дополнительные преимущества по сравнению с предусматриваемыми в законе или, наоборот, вынуждается взять на себя более тяжелые или дорогостоящие обязательства. Законодательство вполне допускает такой вид отступлений, если они не затрагивают законов, касающихся общественного порядка и высокой морали. Что касается легальных отступлений, то они устанавливаются законом в обычном порядке, однако уместность их применения определяет ряд представителей государственной власти: президент Республики, некоторые органы административной власти, в ряде случаев руководящие судебные чиновники и т.д. Такие отступления бывают либо индивидуальными, либо коллективными, то есть распространяются на целую категорию лиц.

В строго правовом плане система отступлений может а priori показаться шокирующей, поскольку наносит ущерб фундаментальному принципу французского права — равенству граждан перед законом, торжественно провозглашенному в статье 6 Декларации прав человека и гражданина 1789 г. Тем не менее, в плане методов юридической практики отступления представляются как аппарат, позволяющий внести некоторую гибкость и приспособляемость в ряд жестких совокупных регламентации. Учитывая все более разнообразные потребности в современном обществе, отдельные общие устойчивые нормы становятся неадаптированными или неадекватными возникающим ситуациям. В этом случае отступления дают возможность приспособить общую норму к особым оправданным случаям. Известно, например, что президент Республики может отменить некоторые запреты на вступление в брак по причинам наличия родственных связей или супружества; что прокурор Республики имеет право разрешить молодым людям пожениться до достижения ими возраста вступления в брак, установленного законом, и т.п.

К несчастью интенсивное, неумелое или заинтересованное использование системы отступлений может поставить под угрозу саму полезность этого метода. В ряде случаев отступления вызвали нейтрализацию основной нормы либо породили пристрастность и самоуправство: когда государственные органы власти, преимущественно административные, преследуют цели, отличные от известных общественных интересов, или ограничиваются защитой исключительно частных интересов, впадают в протекционизм, зависть или враждебность. В некоторых областях применение отступлений стало настолько систематическим, что иногда отступление принимало вид нормы, а общая норма становилась исключением. В государственном праве целые сектора, художественно выражаясь, были наводнены отступлениями: урбанистическое право, положение государственное службы, сектор высших учебных заведений, сектор вмешательства в экономику, налоговое право и т.п.

В настоящее время возможность создавать отступления стала " больным местом" государственного права. Иногда она даже приводит к настоящей продажности административных актов. При наличии системы отступлений, которая активно действует и уже не контролирует себя, закон практически идет к саморазрушению.

ОБОБЩЕНИЯ

Обобщения представляют собой противоположность отступлениям. При этом внутри общей нормы более не изолируется отдельный случай, и, наоборот, общая норма разрабатывается на базе нескольких отдельных случаев. Следовательно обобщение — это интеллектуальная операция, которой на всю категорию правовых сюжетов либо на совокупность ряда категорий распространяются юридические положения и решения, применяемые к ограниченному количеству лиц. Если обобщения совершаются продуманным и осторожным способом, то они приносят пользу, когда же они ведутся поспешно и опрометчиво, то могут оказаться спорными или вредоносными.

В законодательстве и регламентации техника обобщения обычно называется " македонийским эффектом", что связано с древней историей. Чтобы положить конец финансовой неумеренности молодого патриция по имени Македо, император Великой Римской империи Веспазиен провел сенатское решение, которое полностью запрещало всем сыновьям богатых родителей брат деньги взаймы. Вслед за этим такой метод более или менее часто применялся очень многими законодателями. Уже в наше время не является редкостью, когда законы или административные регламенты ограничивают или ликвидируют всеобщую свободу, чтобы воспрепятствовать индивидуальным злоупотреблениям и излишествам. Этот метод нельзя осуждать просто сам по себе, ведь система обобщений дает возможность предотвратить такие явления, как заразительность или эффект масляного пятна. Тем не менее, он открывается для критики и становится неблагоприятным, когда используется исключительно по причинам упрощения, опасений или слабости, как временная полумера при недостатке пунктуальности властей, из страха прямо наказать нескольких виновных, и даже для сокрытия неумения и некомпетентности.

СРОК ДАВНОСТИ И ОТКАЗЫ

СРОК ДАВНОСТИ

В сфере юридических понятий сроки давности представляют собой метод приобретения или утраты субъективных прав по истечение определенного срока. Согласно этому методу фактическая ситуация, продолжающаяся в течение некоторого времени, трансформируется в окончательную ситуацию, если при этом выполняется ряд условий, установленных законом. Например, если торговец продал какой-либо товар частному лицу, не являющемуся торговцем, он должен направить этому последнему счет или платежное требование в определенный срок, который установлен законом в два года. Когда этот срок истек, торговец утрачивает право требовать оплату за поставленный товар. Если государственный служащий не получил оплату за свой труд в любой форме, которую ему обязана выдавать его администрация, он может потребовать ее выплаты в течение четырехлетнего периода. По истечении четырех лет его право на возмещение исчезает и Администрация на полностью законных основаниях может отказать ему в возврате должной суммы. Приговоренный к лишению свободы преступник, которому удалось в течение двадцати лет уклоняться от исполнения наказания, будет освобожден от отбывания своего срока.

Метод срока давности может показаться нелогичным и ненормальным, а, по некоторым мнениям, и несправедливым, поскольку он ведет к сознательному и добровольному устранению какого-либо права или обязательства его обладателя. Этот метод, тем не менее, соответствует идее, что субъективными правами нельзя пренебрегать, и что обладатели прав должны проявлять определенные старания для их реализации и защиты. С другой стороны, срок давности представляет преимущества для облегчения поддержания общественного порядка и социального мира путем закрепления некоторые приобретенных положений, для обеспечения защиты третьих лиц, введенных в заблуждение мнимыми ситуациями, а также для гарантирования непрерывности прав, несмотря на уничтожение или исчезновение документов, относящихся к этим правам. Это всего несколько причин, объясняющих наличие такого понятия, как срок давности, практически во всех отраслях права: в гражданском праве, торговом праве, трудовом праве, административном и финансовом праве, и даже в социальном и уголовном праве.

Существует два различных вида сроков давности. Действительно, разделяются сроки давности, по которым приобретаются права или срок давности для приобретения, и срок давности, который устраняет права, или срок давности для утраты. Срок давности для приобретения, в основном применяется к вещному праву (напомним, это права, касающиеся какой-либо вещи). Именно так дело обстоит с правом собственности, пользованием чужим имуществом, правом пользования, жилищным правом, сервитутами и т.д. В этом случае срок установлен в тридцать лет: это так называемый тридцатилетний срок давности. В некоторых случаях и при определенных условиях срок снижается до десяти-двадцати лет: это так называемый сокращенный срок.

Срок давности для утраты применяется к вещным и личным правам, за исключением, однако права собственности и нескольким другим правам.

Срок для общего права также установлен в двадцать лет, однако очень часто закон ограничивается гораздо более короткими сроками. В частности, можно привести примеры десятилетнего срока для коммерческих задолженностей между торговцами; пятилетнего срока для задолженностей арендаторов или наемных работников; четырехлетнего срока для всех задолженностей государства и местных органов власти; двухлетнего срока для коммерческих задолженностей между торговцами и клиентами — не торговцами, для задолженностей, относящихся к медицинским, хирургическим, фармацевтическим или зубоврачебным услугам, для гонораров адвокатов и поверенных в делах; годичного срока для выплат по актам судебных исполнителей; шестимесячного срока для задолженностей в сфере гостиничного и ресторанного обслуживания и т.д.

ОТКАЗЫ

Права могут в равной степени утрачиваться не только в результате небрежности или бездеятельности их обладателей, но и согласно ясно выраженной воле. В этом случае речь идет об отказах, которыми активный субъект права по собственному желанию отвергает предоставленные ему преимущества: вещные или персональные права, простую возможность или оптацию. Таким образом, возможно, отказаться от задолженности, наследства, пользования чужим имуществом, права собственности на движимое и недвижимое имущество, получения компенсации, пользования сроком давности, пособия, административного назначения, получения права, награждения орденом и т.д. Тем не менее, в ряде случаев отказ запрещается. Он не может применяться в частном праве, например, в отношении не подлежащих использования прав, таким, как не переходящие по наследству права, среди которых отметим права, связанные со статусом и дееспособностью личности, родительской или родственной властью, положением главы семьи и т.д. В государственном праве отказ тоже не может быть применен в отношении осуществления административных полномочий, а также привилегий Администрации.

Различаются два вида отказов: подлинные и ложные. Подлинные отказы характеризуются, по существу исключительно намерениями отказаться от какого-либо преимущества, а именно, желанием избавиться или освободиться от права, ставшего бесполезным или стеснительным. В этом случае процедура отказа упрощается законами либо судебной практикой: в обычном порядке отказ может быть односторонним и не должен быть принят, чтобы вступить в силу. Ложные отказы характеризуются намерением проявить щедрость, то есть желанием дать что-либо кому-либо. По сути, речь идет о более или менее скрытой передаче прав. В этом случае отказ должен являться двусторонним. Некоторые отказы такого рода даже закрепляются в форме соглашений без всякой оплаты или за вознаграждение, в зависимости от преследуемый целей. Поскольку с правами нельзя обходиться произвольно отказ, в принципе, носит безвозвратный характер. Следовательно, есть прямая заинтересованность тщательно взвесить все факторы перед тем, как воспользоваться этим приемом.

ГЛАВА 12

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРАКТИКА

Методы деятельности юриста в большинстве своем носят внутренний существенный характер по отношению к правам и обязанностям. Однако юридическая техника использует также и другие приемы, обладающие намного более внешним характером по отношению к тем же самым правам и обязанностям. Эти приемы участвуют только в практическом осуществлении прав и обязанностей, в их конкретном применении и, иногда, в их гарантировании. Следовательно, это — более прагматические, более утилитарные приемы, чем методы и орудия, описанные выше, которые характеризуются, в основном, эмпирическими или оперативными аспектами. Можно также их квалифицировать как приемы юридической техники, но следует уточнить, что при этом подразумеваются не индивидуальные приемы, не узкоспециальные знания юристов — профессионалов, а методы общего применения или обобщенные технические приемы. Чаще всего они предписывают не различными законами или регламентами.

Мы рассмотрели эти приемы по шести разделам:

1 — опубликование и вступление в силу юридических актов,

2 — формы и обряды,

3 — процедуры и сроки,

4 — обеспечение и солидарная ответственность,

5 — поговорки, обычаи и стилистические положения,

6 — юридическая документация

Предыдущая 11 12 13 14 15 16 171819 20 21 22 23 24 25 26 Следующая