ВОПРОС 36 ГААГСКАЯ КОНВЕНЦИЯ 1986 Г.

⇐ ПредыдущаяСтр 14 из 21Следующая ⇒

Первым международным актом, посвященным вопросу применимого права в международном торговом обороте, была Конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров, принятая в Гааге 15 июня 1955 года.

Согласно Гаагской конвенции 1955 года стороны могут избрать внутреннее право страны. При такой формулировке применимого права остается не ясным, устанавливает ли конвенция применение исключительно национального законодательства той или иной страны, необходимо ли включать в данное понятие международные акты страны, внутреннему праву которой подчинены положения договора, либо в данное понятие входит исключительно национальное законодательство. Данный термин, употребляемый в Гаагской конвенции 1955 года, значительно ограничивал стороны в выборе права. Термин «внутреннее право страны» можно приравнять в своем значении к термину «национальное право», что автоматически исключает применение международных норм страны, праву которой стороны подчинили договор. Помимо исключения норм международного права, входящих в правовую систему страны, и объема внутригосударственного права, также становится очевидным, что Гаагская конвенция 1955 года исключила возможность подчинения условий договора исключительно международному регулированию, при субсидиарном урегулировании национальными правовыми нормами. В то же время современной тенденцией развития международного регулирования договорных отношений выступает отказ от приоритета национального урегулирования международных договоров и отнесения регулирования данных договоров к компетенции международного права. Гаагская конвенция 1955 года имеет огромное значение, поскольку в ней впервые была предпринята попытка разрешения на международном уровне вопроса об установлении применимого права и впервые был закреплен принцип автономии воли сторон, но, имея указанные недостатки, она не смогла отвечать потребностям развития экономических отношений, в частности, может, именно этим объясняется то, что к ней присоединились всего 9 государств: Бельгия, Финляндия, Франция, Италия, Норвегия, Швеция, Швейцария и Нигерия. Гаагская конвенция 1955 года стала основоположником развития международного права по вопросу применимого права, хотя сама и не стала общеприменимым актом.

Вслед за Гаагской конвенцией 1955 года принцип автономии воли сторон был закреплен в Гаагской Конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже товаров 1986 года. В статье 7 данной Конвенции устанавливается, что «договор купли-продажи регулируется правом, избранным сторонами». Данная формулировка позволила избежать ошибок Гаагской конвенции 1955 года, поскольку в ней уже не содержится ограничения выбора сторон внутригосударственным правом, что делает положения Конвенция 1986 года более гибкими и расширяющими автономию сторон при выборе применимого права. В термин «право» в данном случае можно включить как национальные нормы того или иного государства, так и международные акты. В то же время в данной конвенции не установлена возможность применения субправовых норм (типа Инкотермс), которые в настоящее время играют огромную роль в регулировании договорных отношений, в том числе отношений международной купли-продажи.

Гаагская конвенция 1986 года не содержит ограничений автономии воли сторон в выборе права, стороны могут избрать любую правовую систему для урегулирования своих отношений по договору международной купли-продажи. С одной стороны, такое расширение автономии воли сторон позволяет сторонам самостоятельно без учета тех или иных положений международных и национальных актов определять право, которому они хотят подчинить положения своего договора, с другой стороны, это может привести и к возникновению абсурдных на первый взгляд ситуаций, когда стороны избирают правовую систему, которая никоим образом не связана с договором и не отвечает потребностям отношений сторон. На практике такие ситуации встречаются часто. Существование такой неограниченной автономии воли сторон является неоправданным. Гаагская конвенция 1986 года до сих пор не вступила в силу. И хотя она была призвана заменить Гаагскую конвенция 1955 года ее положения уже устарели и не отвечают современным потребностям динамично развивающихся международных торговых отношений.

Гаагская конвенция 1955 года закрепляет коллизионную привязку в статье 3, согласно которой, если право не было определено сторонами, «продажа регулируется правом страны, являющейся местом постоянного проживания продавца в момент получения им заказа». Гаагская конвенция содержит несколько исключений из данного правила, в частности, договор регулируется правом страны покупателя, в случае если заказ продавцом был получен в стране покупателя, а в случае продажи товара на бирже или аукционе, договор регулируется правом страны, в которой расположена биржа или аукцион. Гаагская конвенция 1986 года значительно расширяет данный перечень исключений. Договор регулируется правом страны продавца, согласно Гаагской конвенции 1986 года, если в данной стране велись переговоры, в случае если на продавце лежит обязанность, согласно условиям договора, по доставке товара в страну покупателя, если договор заключен на условиях, главным образом определенных покупателем, и в ответ на приглашение, направленное этим покупателем другим лицам, участвующим в торгах (объявление о торгах).

Гаагская конвенция 1955 года, в отличие от Гаагской конвенции 1986 года, не содержала правило, согласно которому может быть избрано право, с которым договор имеет наиболее тесную связь. Так, пункт 3 статьи 8 устанавливает, что «в виде исключения, когда с учетом всех обстоятельств, например, деловых отношений между сторонами, договор имеет явно более тесную связь с другим правом … договор регулируется этим правом».Но в пункте 5 статьи 5 установлен запрет на использование коллизионной привязки наиболее тесной связи, в случае если это касается вопросов, подпадающих под регулирование Венской конвенции о международной купле-продаже товаров 1980 года.

ВОПРОС 37 РЕГЛАМЕНТ РИМ I

17 июня 2008 года был принят Регламент Европейского Союза № 593/2008 Европейского Парламента и Совета о праве, подлежащий применению к договорным обязательства (РИМ I). Данный регламент заменил Римскую конвенцию 1980 года, которая утратила силу и применяется только в Дании. Рим I в ст. 29 закрепляет, что он «является обязательным в полном объеме и подлежит прямому применению в государствах-членах ЕС».

Замена Римской конвенции Регламентом «Рим I» позволяет одновременно достигнуть нескольких важных целей, в частности:

– усовершенствовать содержание и расширить сферу применения единообразных коллизионных норм ЕС в области договорного права: например, уточнить правила относительно того, какому законодательству будет подчиняться договор, стороны которого не воспользовались предоставленной им свободой выбора применимого права ( статья 4 «Право, подлежащее применению при отсутствии выбора»), или включить специальные правила относительно договора страхования ( статья 7 «Договоры страхования»);

– упростить и демократизировать процедуру внесения изменений и дополнений, направленных на дальнейшее совершенствование коллизионных норм ЕС в области договорного права: в отличие от Римской конвенции Регламент «Рим I» принимается и изменяется в соответствии с законодательной процедурой совместного принятия решений, при которой обязательно согласие Европейского парламента как института ЕС, избираемого всеобщим прямым голосованием его граждан, и Совета Европейского Союза как института ЕС, состоящего из представителей национальных правительств, принимающих решение квалифицированным большинством (т.е. при отсутствии права вето у отдельных государств-членов);

– создать единообразную судебную практику (прецедентное право) на основе решений Суда ЕС, дающих нормативное толкование Регламента «Рим I», в том числе по искам Европейской комиссии к государствам-членам, нарушающим его правила, и по запросам национальных судов. В случае Римской конвенции создание такой судебной практики (прецедентного права) оказалось невозможным, поскольку Суд Европейских сообществ не получил полномочий по ее толкованию (соответствующие протоколы к Конвенции не были своевременно ратифицированы всеми государствами-членами).

СФЕРА ПРИМЕНЕНИЯ: применяется в ситуациях, содержащих конфликт законов, к договорным обязательствам в гражданской и торговой сфере. Не применяется, в частности, к налоговой, таможенной и административной сферам + все те исключения, что и в Римской Конвенции – не применим к:

1) вопросам, затрагивающим личный статус или правоспособность физических лиц;

2) договорным обязательствам, касающимся завещаний и наследования, прав собственности, возникающих из брачно-семейных отношений, прав и обязанностей, возникающих из семейных отношений, отношений по опеке, связанных с браком или иными родственными отношениями, включая обязанность по содержанию в отношении незаконнорожденных детей;

3) обязательствам по траттам, чекам, векселям и иным оборотным документам в том случае, если обязательства по таким оборотным документам возникают из самого характера этих документов;

4) соглашениям об арбитраже или выборе суда;

5) вопросам, регулируемым законодательством о компаниях или иных организациях, в отношении создания, регистрации или действия таких организаций.

Применимым может быть и право страны, которая не является страной-членом ЕС!!!

ЧТО РЕГУЛИРУЕТ: право, применяемое к договору согласно Регламенту, регулирует, в частности:

а) его толкование;

b) исполнение возникающих на его основании обязательств;

с) в пределах полномочий, предоставленных рассматривающему дело суду его процессуальным правом, последствия полного или частичного неисполнения этих обязательств, включая оценку убытков в той мере, в какой это регулируется правовыми нормами;

d) различные способы прекращения обязательств, а также исковую давность и утрату права на основании истечения срока;

е) последствия недействительности договора.

ПРИВЯЗКИ: основная привязка, как и в Римской конвенции – автономия воли сторон (ст. 3). Соглашение о таком выборе также может быть, как прямо прописано в договоре, так и вытекать из условий договора или обстоятельств конкретного дела. Осуществляя выбор, стороны могут договориться о праве, применимом к договору в целом или только к его части.

Если право не выбрано в договоре, то применяем принцип характерного исполнения. Как и у нас в ГК расписано для отдельных видов договоров, какое право подлежит применению. Если нет какого-то вида договора в списке или если его элементы подпадают под несколько пунктов, тогда будем применять «право той страны, где находится обычное место жительства стороны, которая должна осуществить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора», т.е. характерное исполнение.

Список договоров, которые есть:

1) договор купли-продажи товаров регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства продавец;

2) договор оказания услуг регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства поставщик услуг;

3) договор, имеющий предметом вещное право на недвижимое имущество или аренду недвижимого имущества, регулируется правом страны, где находится недвижимое имущество;

4) несмотря на пункт «с», договор аренды недвижимого имущества, заключенный с целью временного личного пользования на срок не более шести последовательных месяцев, регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства собственник, при условии, что арендатором является физическое лицо, имеющее свое обычное место жительства в той же самой стране;

5) договор коммерческой концессии регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительства правообладатель;

6) договор о сбыте продукции регулируется правом страны, где имеет свое обычное место жительство сторона, осуществляющая сбыт;

7) договор купли-продажи товаров на аукционе регулируется правом страны, где имеет место купля-продажа на аукционе, если это место может быть определено;

8) договор, заключенный в рамках многосторонней системы, которая обеспечивает или облегчает согласование разнообразных интересов покупателей и продавцов, выраженных через третьих лиц в отношении финансовых инструментов в значении пункта 17 параграфа 1 статьи 4 Директивы 2004/39/ЕС[30], в соответствии с правилами, не имеющими дискреционного характера, и которая регулируется правом одной-единственной страны, подчиняется этому праву.

Если подлежащее применению право не может быть определено на основании характерного исполнения, то договор регулируется правом страны, с которой он наиболее тесно связан.

Отдельное регулирование для договоров перевозки, договоров с участием потребителя, договоров страхования, индивидуальных трудовых договоров.

Перевозка груза - право страны, где имеет свое обычное место жительства перевозчик; пассажира - право страны, где имеет свое обычное место жительства пассажир;

Страхование – старховщик;

ИЗЪЯТИЯ ИЗ ПРИМЕНИМОГО ПРАВА: при применении права какой-либо страны в соответствии с принципом автономии воли сторон может быть признано действие сверхимперативных норм права того государства, которым бы договор регулировался в ином случае.

В Регламенте также исключено применение обратной отсылки. И указано, что в применении того или иного права может быть отказано лишь в том случае, когда такое применение явно несовместимо с публичным порядком страны суда.

ВОПРОС 38 ГААГСКИЕ ПРИНЦИПЫ

Настало время обратиться, пожалуй, к самому актуальному документу – Проекту Гаагских принципов о выборе права, применимого к международным коммерческим контрактам, в редакции 2014 года (далее – Гаагские принципы). Какие новые стандарты в области выбора применимого права они содержат?

Гаагские принципы состоят всего из 12 статей, но некоторые содержащиеся в них нормы можно считать не столько новеллами, сколько «условно легитимным санкционированием» подходов, которые уже нашли отражение в практике международных коммерческих арбитражей. Сложившаяся практика мировых центров коммерческого арбитража санкционирована и признана старейшей организацией в области международного частного права – Гаагской конференцией по международному частному праву. Предваряя последующие размышления, стоит отметить, что разработчики Гаагских принципов, среди прочих юридических инструментов, используют механизмы квалификации, давая оценку ключевым юридическим терминам, как то, «право, избранное сторонами», «международный коммерческий контракт» и пр. Этот достаточно смелый подход свидетельствует о том, что понимание и толкование соответствующих дефиниций уже сложилось в практике, ибо в противном случае представляется маловероятным признание Новых Гаагских принципов со стороны международного бизнес-сообщества. В Комментариях к Гаагским принципам говорится, что Принципы содержат «новаторские» решения, среди которых, в частности, нормы ст. 3, содержащей квалификацию термина «право, избранное сторонами». Как известно, в практике международных коммерческих арбитражей прочно обосновался термин «rules of law», переводимый на русский язык, как «нормы права». Однако в регламентах мировых центров арбитража, в зарубежной литературе, а также в иностранных исследованиях термин «rules of law» исторически понимается шире, в противовес термину «the law of a State» (государственное право, или право государства).

В целом, сложилась уникальная ситуация, при которой один и тот же термин «rules of law» имеет разное, если не сказать, принципиально отличное толкование в практике государственных судов и международных коммерческих арбитражей. Сегодня все активнее осуществляются попытки в сфере международного коммерческого арбитража «обосновать» разницу между «правом» и «нормами права».
В Гаагских принципах дается определение rules of law – ст. 3 закрепляет, что в соответствии с Принципами, правом, избранным сторонами, могут быть нормы права, которые являются общепризнанными на международном, наднациональном или региональном уровнях как нейтральный и сбалансированный свод правил, если иное не предусмотрено законом страны суда. В Комментарии к Гаагским принципам, подготовленном Рабочей группой, прямо подчеркивается, что термин «нормы права» используется с тем, чтобы обозначить нормы, которые не исходят из государственных источников права.

Характерной чертой Гаагских принципов является их сфокусированность на вопросах выбора применимого права контрагентами. Вместе с тем в них не урегулировано то, как должно определяться применимое право в отсутствие такого выбора.

Еще одной специфической чертой Гаагских принципов является их необязательный характер. Данное решение было также принято названным Советом, причем еще до начала деятельности рабочей группы, сформированной для подготовки проекта.

Статья 4 Принципов предусматривает, что выбор права и любое изменение такого выбора должны быть прямо выражены или ясно следовать из положений договора либо из обстоятельств. Соглашение сторон о рассмотрении спора в государственном суде или арбитраже само по себе не предопределяет выбор применимого права. Приведенные положения соответствуют предписаниям Регламента «Рим I» (п. 1 ст. 3) и Межамериканской конвенции 1994 г. (ст. 7).

Согласно ст. 5 Принципов выбор права не подчинен каким‑ либо требованиям в отношении формы, если иное не установлено соглашением сторон.

В ст. 6 Принципов урегулирован вопрос, по какому праву определяется, было ли достигнуто сторонами соглашение о выборе права. Она может иметь значение и в контексте установления пороков воли и содержания, наличие которых способно повлечь недействительность соглашения о выборе права. В том, что касается пороков субъектного состава, имеют значение соответствующие исключения из сферы действия Принципов (см. подп. «а», «c» и «f» п. 3 ст. 1 Принципов).

Содержание ст. 6 (за исключением подп. «в» п. 1) находится в русле Регламента «Рим I» (ст. 10) и Межамериканской конвенции 1994 г. (ст. 12).

Согласно подп. «а» п. 1 ст. 6 Принципов наличие соглашения о выборе права определяется по праву, о выборе которого стороны предположительно договорились.

Подпункт «в» п. 1 охватывает ситуацию, когда при заключении договора стороны используют стандартные условия, содержащие не совпадающие между собой положения о применении двух различных правопорядков. Иными словами, имеет место так называемый конфликт проформ в отношении выбора права. В подобном случае решение вопроса зависит от позиции правопорядков, к которым отсылают упомянутые положения. Если оба правопорядка предусматривают приоритет одних и тех же стандартных условий, то применимо право, оговоренное в таких стандартных условиях. Если же названные правопорядки расходятся в вопросе о том, какие стандартные условия пользуются приоритетом, либо же согласно одному или обоим из этих правопорядков ни одни из стандартных условий не пользуются приоритетом, то выбор права считается несостоявшимся.

Пункт 2 ст. 6 служит исключением из положений предыдущего пункта. В нем предусматривается применение права страны, где имеет постоянное место деятельности соответствующая сторона, для установления наличия ее согласия на выбор права, если в силу имеющихся обстоятельств было бы неразумным руководствоваться в данном вопросе правом, указанным в п. 1 той же статьи.

Согласно ст. 7 Принципов выбор права не может оспариваться только по причине, что договор, к которому он относится, является недействительным. В данной статье отражен важный принцип автономности или независимости соглашения о выборе права по отношению к основному договору (см. также выше о пояснениях во введении к документу).

Статья 8 Принципов предусматривает, что выбор права не влечет применения коллизионных норм выбранного права, если иное прямо не согласовано сторонами. Это положение направлено на исключение обратной отсылки.

В ст. 9 Принципов определяется сфера действия выбранного сторонами права.

В п. 1 установлено, что оно регулирует все вопросы договора между сторонами, включая без ограничения следующие: а) его толкование; в) права и обязанности, возникающие из договора; с) исполнение и последствия неисполнения, в частности, исчисление убытков; d) различные способы прекращения обязательств, сроки исковой давности и пресекательные сроки; е) действительность и последствия недействительности договора; f) бремя доказывания и юридические презумпции; g) преддоговорные обязательства.

В п. 2 оговорено, что подп. «е» предыдущего пункта не препятствует принятию во внимание любого другого подлежащего применению права, признающего действительным договор с точки зрения его формы.

Статья 10 Принципов посвящена определению применимого права при уступке требования в тех случаях, когда соответствующие стороны осуществили выбор права, а именно первоначальный и новый кредиторы — в отношении соглашения об уступке требования, а также первоначальный кредитор и должник — в отношении договора, требование из которого уступлено. При этом встает задача разграничения сфер действия каждого из названных правопорядков, что и является предметом регулирования.

Статья 11 Принципов касается действия сверхимперативных норм и норм публичного порядка. Ее положения сводятся к нижеследующему.

Принципы не ограничивают применение государственным судом сверхимперативных норм права страны суда, которые подлежат применению независимо от права, выбранного сторонами. Принципы не ограничивают применение или принятие во внимание третейским судом норм публичного порядка либо применение или принятие во внимание им сверхимперативных норм права иного, чем право, выбранное сторонами, если третейский суд обязан или уполномочен действовать таким образом.

Содержание заключительной ст. 12 Гаагских принципов рассмотрено выше в контексте п. 2 ст. 1, где говорится о том, какой договор является международным.

⇐ Предыдущая 9 10 11 12 131415 16 17 18 Следующая ⇒