ВОПРОС 27 САМОРЕГУЛИРОВАНИЕ ТРАНСГРАНИЧНЫХ БАНКРОТСТВ

⇐ ПредыдущаяСтр 12 из 21Следующая ⇒

В последнее время потребность в координации процедур банкротства в отношении одного и того же должника в нескольких странах приводит к интересным явлениям саморегулирования. Международная ассоциация юристов (International Bar Association’s), Американский юридический институт, Группа кредиторов Insol и ряд других неправительственных организаций разрабатывают модели взаимоприемлемых схем трансграничных банкротств.

В качестве примера можно назвать так называемые протоколы кооперации в трансграничных банкротствах (cross-border insolvency cooperation protocols). В них содержатся процессуальные и материальные нормы, позволяющие наладить сотрудничество между судами и другими компетентными органами различных государств. В судебной практике США, Канады, Великобритании, Мексики, Китая и ряда других стран уже есть примеры их использования.

· Конкордат МАЮ по трансграничному банкротству (IBA Cross-border Insolvency Concordat) 1995 г.;

10 принципов регулирования

Протоколы и другие методы саморегулирования для установления взаимосвязи вовлеченных в трансграничное банкротство юрисдикций решают проблемы только в конкретном деле. В отличие от международного договора они не ликвидируют ситуацию неопределенности правового регулирования на будущее.

ВОПРОС 28/29 СДЕЛКИ + ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИЕ СДЕЛКИ

Классификация:

ИНОСТР. ЭЛЕМЕНТ МОЖЕТ БЫТЬ ПРЕДСТАВЛЕН:

- разной национальностью сторон

- нахождением предмета договора за границей

- местом совершения сделки за границей

ПО КОЛ-ВУ СТОРОН:

- односторонние сделки (выдача доверенности, обязательства из односторонних сделок)

- двухсторонние

- многосторонние

ПО СУЩНОСТИ:

- гражданско-правовые (бытовые сделки с целью удовлетворения личных потребностей)

- международные коммерческие (стороны профессионально занимаются к-л видом деятельности с целью извлечения прибыли)

По содержанию:

- купля-продажа

- подряд

- лизинг

- перевозки

- страхование

В отношении гражд-прав сделок действуют обычные коллизионные нормы:

Ст 1116 – форма сделки (место совершения), ст 1117 – доверенность (место ее выдачи),

В отношении международных коммерческих сделок существует огромное кол-во унификаций материального регулирования в МД и лекс меркатория.

В МКС можно выделить «внешнеэкономические сделки» - они с большего совпадают с определением МКС, но! Один из субъектов – это субъект хозяйствования страны суда -> влечет применение особого строгого режима. Зачем? В целях нац.безопасности в эконом сфере + стимулирование развития экономики.

В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств традиционно используются два термина: сделки и договоры. Мы исходим из того, что это не равнозначные, хотя и взаимосвязанные понятия, поскольку договор является разновидностью сделки.

Термин «сделка» в разделе «Международное частное право» ГК Республики Беларусь используется в двух случаях:

- когда речь идет о любых сделках, включая договоры (например, ст.1116 ГК «Форма сделки»), и

- когда речь идет об односторонних сделках (в частности, ст. 1128 ГК, устанавливающая выбор права к обязательствам из односторонних действий).

В иных случаях используется термин «договор».

Термин внешнеэкономическая сделка свойственен только советской и постсоветской доктрине. В западной доктрине присутствует термин международный коммерческий договор. Внешнеэкономическая сделка – эточасть понятия международный частноправовой договор.

В советской доктрине считалось, что внешнеэкономическая сделка – это сделка, особенность которой является совершение операций по экспорту и импорту, то есть обязательное пересечение товаром границ государств. Другая часть доктрины внимание уделяла национальности сторон, если разная национальность, значит сделка внешнеэкономическая. Также выделялось различное местонахождение коммерческих предприятий сторон.

Не имея легального определения, термин « внешнеэкономическая сделка » применяется только в п. 2 ст. 1116 ГК, устанавливающей специальную коллизионную норму по поводу формы такой сделки (В ПИСЬМЕННОЙ ФОРМЕ). Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к сделкам, в т.ч. внешнеэкономическим.

Наряду с внешнеэкономическими сделками в законодательстве Республики Беларусь применяется термин « внешнеторговая деятельность ». В Законе Республики Беларусь от 25 ноября 2004 г. «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» эта деятельность определена как «деятельность по осуществлению внешней торговлитоварами и (или) объектами интеллектуальной собственности».

Согласно Указу Президента РБ № 178 внешнеторговый договор - это договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг. Таким образом, в Указе № 178 в качестве предмета (объекта) внешнеторгового договора добавлены охраняемая информация и исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности.

Использование категории « международные экономические сделки » как синонима внешнеэкономической сделки предполагает смещение акцента и взгляд на сделку с позиции не одного, а двух или нескольких государств. Критерий «международности» объединяет все экономические сделки независимо от их содержания в одну группу международных экономических сделок.

Современная доктрина МЧП исходит из того, что в основе «международности» лежит критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств (данный критерий, в частности, закреплен в ст. 1 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).

В теории и практике МЧП при этом имеют место два основных подхода к пониманию места нахождения коммерческого предприятия:

а) это место нахождения основной производственной базы;

б) это место нахождения административного центра юридического лица.

Place of business – место осуществления деятельности, товар не обязательно должен пересекать границу государства.

В ГК Республики Беларусь под сделками понимаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Определение внешнеэкономической сделки в ГК Республики Беларусь отсутствует, в связи с чем ее можно определить только доктринально.

В отношении внешнеэкономической сделки предусмотрена простая письменная форма, несоблюдение которой влечет недействительность сделки (п. 3 ст. 163 ГК). Согласно п. 3 ст. 404 ГК Республики Беларусь договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

В связи с развитием новых средств коммуникации вопрос о заключении договоров с помощью электронных средств связи приобрел особое значение. Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) разработала и предложила государствам в качестве рекомендаций для принятия соответствующих законов Типовой закон об электронной торговле (1996 г.) и Типовой закон об электронных подписях (2001 г.). К форме гражданско-правового договора в белорусском законодательстве применимы правила, определяющие форму сделки, поскольку, как уже было установлено, договоры – это наиболее распространенный вид сделки.

ВОПРОС 30

Форма сделки регулируется в ГК Республики Беларусь статьей 1116, состоящей из трех пунктов. В п. 1 дано общее правило определения формы сделки – это право места ее совершения. В качестве кумулятивной нормы здесь же приведена норма: «Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь». Аналогичное содержание имеет и ст. 1117, где установлены форма и срок действия доверенности. Следует напомнить, что выдача доверенности относится к односторонней сделке.

ОПЯТЬ ЖЕ предусмотрена простая письменная форма. Согласно п. 3 ст. 404 ГК Республики Беларусь договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Специальные коллизионные нормы, регулирующие отдельные виды сделок, содержатся в п. 2 и 3 ст. 1116. В соответствии с п. 2 внешнеэкономическая сделка, одним из участников которой является юридическое лицо или гражданин Республики Беларусь, совершается независимо от места заключения в письменной форме. Данная норма относится к сверхимперативным нормам в белорусском законодательстве. Т.Е. если ты резидент РБ, то будь добр заключать в письменной форме.

Специальное правило п. 3 ст. 1116 регулирует форму сделок в отношении недвижимого имущества. Такие сделки заключаются в форме, определяемой правом страны, где находится имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, применяется белорусское право.

Интерпретация и толкование. Два подхода – объективный стандарт (общее право – договорные обещания понимаются исходя из разумных ожиданий) и субъективный стандарт (романо-германская система – необходимо действительное согласие сторон).

Предвидимые договорные убытки. В романо-германской системе нужно, чтобы убытки были предвидимыми в момент заключения договора.

Основания освобождения от ответственности. Общее право – тщетность / неосуществимость сделки. Немецкое – невозможность исполнения сделки. Французское – концепция «форс-мажора».

Основные хар-ки сделки: действие (не событие или обстоятельство), правомерное, направлено на достижение правовых последствий, сочетание внутренних и внешних факторов.

Отсюда и проблемы, возникающие в МЧП ->

1.) депесаж – применение нескольких правопорядков (право и обязанности сторон по сделке – один правопорядок, внешние последствия (в т.ч для 3-х лиц) – другой)

2.) действительность сделки определяется императивными предписаниями НП.

3.) Обход закона в отношении недействительности – признается недействительность по праву страны суда

4.) При пороке в субъекте по идее должен применяться личный закон, но может применятся право страны суда, чтобы сохранить действительность сделки

5.) При пороке в форме должен применяться закон места совершения, но опять же аналогичная ситуация

ВОПРОС 31 АВТОНОМИЯ ВОЛИ

! автономия воли имеет определяющее значение в договорных отношениях! Не место заключения сделки, оно устарело!

В РБ это не распространено в односторонних сделках L Только есть возможность выбора применимого права наследодателем в завещании.

В отношении договорных обязательств – да. Ст 1124.

В общем праве – ограничения автономии воли. Принцип локализации договора – стороны могут избрать право гос-ва, с которым договор тесно связан.

В РБ автономия не ограничена.

Источники: Гаагская Конвенция 1955г. О праве, применимом к международной купле-продаже, Гаагская Конвенция 1986г. О праве, применимом к международной купле-продаже, Римская конвенция 1980г. О праве, применимом к договорным обязательствам (была принята в рамках ЕС), заменена Регламентом Рим 1 от 17 декабря 2009г. Гаагские принципы об автономии воли в международных коммерческих договорах (разрабатывался Гаагской конференцией. Цель – служить моделью для национального законодателя). hcch утвердили lex mercatoria.

Унификация имеет место быть в данных источниках. Основные принципы всех источников:

1) Признание за автономией воли базового начала определения права применимого к договору

2) Разнообразие средств выражения автономии воли сторон

3) Наличие лазейковых оговорок (оговорки о публичном порядке и сверхимперативные нормы)

4) Использование в качестве субсидиарных правил гибких коллизионных норм (с определенными исключениями в регламенте)

Автономия воли сторон признается во всех конвенциях, является неограниченной. Средства выражения воли сторон обширны. Она может быть явно выраженной и подразумеваемой.

Пределы автономии воли сторон:

1) Можно предусмотреть выбор права для различных условий договора (расчленить статут отношений). Выбор права можно сделать или изменить на любой стадии.

2) Стороны могут изменить ранее сделанный выбор, если это не нарушит права 3х сторон.

3) Оговорка о публичном порядке – если выбранное сторонами право противоречит публичному порядку стороны суда, то это право не применяется. В договорных отношениях очень сложно найти нарушение публичного порядка.

4) Стороны не могут обойти применение сверхимперативных норм, применимых к данным отношениям. Пример: права потребителя, защита слабой стороны.

5) Оговорка о применимом праве не должна составлять обход закона

6) Автономия воли не разрешена в договорах, а) предметом кот является недвижимость, б) о доверительном управлении имуществом, в) о создании ЮРЛ с иностранным участием

⇐ Предыдущая 7 8 9 10 111213 14 15 16 Следующая ⇒