ВОПРОС 32 / 33 КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ФОРМЫ СДЕЛКИ И СОДЕРЖАНИЯ

⇐ ПредыдущаяСтр 13 из 21Следующая ⇒

Коллизионное регулирование сделок:

1. Форма (формальный статут)

2. Содержание (обязательственный статут)

Статут – регулирование определенного вида отношений.

Формальный статут: форма договора (простая, письменная, специальная), порядок заключения договора.

Ст. 1116 и 1117 – форма сделки и форма доверенности

Проблемы:

- квалификация понятия «место совершения»

В Вб, Японии и США – теория почтового ящика (место, откуда отправлен акцепт)

В большинстве стран – место получения акцепта оферентом.

В РБ – квалифицируется по бел. праву – место жительства или нахождения лица, отправившего оферту.

Содержание сделки (обязательственный статут).

Обязательственный статут: права и обязанности сторон, ответственность, исполнение (качество, сроки и т.д.), действительность договора (неформальная), последствия недействительности, прекращение договора, переход риска (полностью Е.В. не относит к обяз-му статуту, переход риска обычно связан с переходом ПС), сфера применения – ст.1127, вопросы исковой давности (lex causa), вопросы толкования.

Применимое право в односторонних сделках – по месту их совершения (ст 1117 срок действия доверенности, ст 1128 – сделки из односторонних действий)

Регулирование договорных отношений – изначально тоже по месту совершения.

Теперь – по основному месту деятельности стороны, осуществляющей исполнение.

СТ. 1125 – примеры (договор купли-продажи – продавец; дарение – даритель; аренда – арендодатель; подряд – подрядчик; страхование – страховщик и др.) Перечень не закрытый.

Как определить? По реквизитам в самом договоре. Если нет, то по месту учреждения ЮРЛ / проживания ФЛ. При невозможности определить – по критерию наиболее тесной связи.

Другие привязки (при отсутствии соглашения сторон о выборе применимого права):

а) договор о совместной деятельности / о выполнении строительных, монтажных работ – место, где деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты

б) договор, заключенный на аукционе, бирже, конкурсе – место, где это проводилось

Обязательственный статут — это совокупность норм подлежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности. Исходное коллизионное начало — подчинение основных вопросов обязательственного статута праву, избранному сторонами, а при отсутствии такого выбора — праву государства той стороны договора, обязательство которой составляет главное содержание, особенность конкретного вида договора. Основной вопрос обязательственного статута — права и обязанности сторон.

СТ 1127:

Обязательственный статут охватывает:

- толкование договора

- права и обяз сторон

- исполнение договора

- последствия неисполнения / ненадлежащего исполнения

- прекращение договора

- последствия ничтожности или недействительности договора

- уступка требований и перевода долга

СТ 1118 + исковая давность

Границы обязательственного статута! – перемена лиц + исполнение обязательства

ВОПРОС 34 ПЕРЕМЕНА ЛИЦ

Право, применимое при перемене лиц в обязательстве и прекращении обязательств.

Коллизионный вопрос может возникнуть при перемене лиц в обязательстве, а именно при уступке требования и переводе долга.

Иностранные гражданские законы обычно подчиняют требования об уступке права, переводе долга, зачете обязательственному статуту.

Так, согласно § 30 Указа о международном частном праве Венгрии 1979 г.

" право договора распространяется на все элементы обязательственных правоотношений... а также, если стороны не установили иное... на соглашения об обеспечении исполнения договора (договор залога, поручительства и т.п.) и на допустимость зачета, уступку требований и перевод долга в связи с договором".

В ст. 145 швейцарского Закона о международном частном праве 1987 г. сказано: " Уступка требования регулируется правом, избранным сторонами, а при отсутствии соглашения о выборе права - правом, применимым к уступаемому требованию; в отношениях с должником цедент и цессионарий не вправе ссылаться на соглашение о выборе права, не получившее одобрение должника... Вопросы, касающиеся отношений исключительно между цедентом и цессионарием, регулируются правом, применимым к правоотношению, на котором основана уступка требования".

Согласно ГК Квебека 1991 г. (ст. 3120) " возможность уступки права требования и отношения между цессионарием и должником регулируются правом, регулирующим отношения между должником и цедентом".

Статья 66 Кодекса международного частного права Туниса 1998 г. гласит: " В случае прекращения долга зачетом применимым правом является право, которое регулирует само требование".

Правопорядки многих стран СНГ включают вопросы уступки требования и перевода долга в обязательственный статут (см., в частности, ст. 1287 ГК Армении 1998 г., ст. 1127 ГК Беларуси 1998 г., ст. 1115 ГК Казахстана 1999 г. и др.).

Согласно ст. 37 Закона о международном частном праве Грузии 1998 г. " в случае с уступкой требования в отношении обязательств между старыми и новыми кредиторами применяется право страны, которому подчиняется заключенный между ними договор. Право, которому подчиняется переданное требование, определяет, возможна или нет передача этого требования, а также права и обязанности должника в отношении старых и новых кредиторов"

Ситуации, связанные с переходом прав, передачей долгов и изменением субъектного состава обязательств из внешнеэкономических сделок, на практике встречаются достаточно часто. Следовательно, суд или арбитраж сталкивается с коллизионными вопросами при перемене лиц в обязательстве, а также при прекращении обязательств (в форме зачета и новации).

а) Уступка права требования. В практике коммерческих отношений часто возникают ситуации, когда кредитор уступает третьему лицу свое право требования к должнику, вытекающее из заключенного с кредитором договора. При этом, если кредитор и новый кредитор имеют свои коммерческие предприятия на территории различных государств, возникают коллизионные вопросы.

В соответствии с п. 1 ст. 1227 Модельного ГК для стран СНГ право, применяемое к договору, в числе прочего распространяется на уступку требований и перевод долга в связи с договором.

б) Перевод долга. При переводе долга также может возникнуть коллизия. В зарубежной практике отношения, связанные с переводом долга, подчиняются праву, применимому к сделке.

ВОПРОС 35 ОБЯЗ-ВА ИЗ ОДНОСТОРОННИХ ДЕЙСТВИЙ

В Модельном Гражданском кодексе для государств – участников СНГ (раздел VII «Международное частное право») в главе 69 имеется специальный параграф 6 «Внедоговорные обязательства». Статья 1228 определяет право, применимое к обязательствам из односторонних действий.

У нас то же самое.

Ст. 1128 – сделки из односторонних действий (публичное обещание награды, деятельность в чужом интересе без поручения и др.)

1. публичное обещание награды, когда лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок, обязано выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие (например, отыскал утраченную вещь или сообщил лицу, объявившему о награде, необходимые сведения);

2. публичный конкурс (аукцион, тендер), когда лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов, должно выплатить (выдать) обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем;

3. доверенность, когда непосредственно у лица, выдавшего доверенность, возникают, изменяются или прекращаются права и обязанности по гражданско-правовой сделке, совершенной от его имени представителем;

Привязка – место совершения сделки (по праву РБ)

⇐ Предыдущая 8 9 10 11 121314 15 16 17 Следующая ⇒