Проблемы, связанные с применением императивных норм законодательства Российской Федерации и иностранных государств

⇐ ПредыдущаяСтр 5 из 5

Императивные – нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения.

императивные нормы в МЧП — такие императивные нормы в национальном законодательстве, которые в силу своей особой значимости должны применяться всегда, независимо от применимого права, определенного сторонами гражданского правоотношения, или судом (в результате применения коллизионных норм). Эти нормы являются непреодолимыми, ни один суд ни одного государства не сможет преодолеть эти нормы, нет исключений.

Назначение таких норм заключается прежде всего в защите публичных интересов, общественно значимых интересов, интересов «слабой стороны». При этом правоприменитель может обращаться к императивным нормам не только своего государства, но и к императивным нормам иностранного права.

Проблема применения императивных норм отечественного права может возникать как на стадии выбора иностранного права, так и на стадии отмены арбитражных решений российских третейских судов, основанных на иностранном праве, признания и исполнения иностранных судебных решений и иностранных арбитражных решений на территории Российской Федерации. Правила статьи 1192 ГК РФ предусматривают применение императивных норм на первой стадии, т.е. на стадии выбора российским судом иностранного права. В других случаях соблюдение императивных норм российского права входит в понятие публичного порядка Российской Федерации, предусмотренного в ст. 1193, закрепляющей негативную форму оговорки о публичном порядке.

Проблема действия императивных норм своего и чужого права (ст. 1192 ГК РФ)

Согласно ст. 1192 ГК РФ нормы Раздела VI ГК «Международное частное право» не подлежат применению при наличии хотя бы одного из нижеследующих обстоятельств:

• если в императивной норме законодательства РФ прямо указано, что она действует независимо от подлежащего применению права;

• если упомянутые выше нормы российского законодательства (хотя и не содержат такого прямого указания) играют особую роль в обеспечении прав и законных интересов участников гражданского оборота.

Примерами императивных норм, которые применяются в силу их особой роли для обеспечения прав и законных интересов участников гражданского оборота являются:

- правила ст. 1197 ГК РФ о том, что для признания в России граждан недееспособными по общему правилу применяется российское гражданское законодательство (аналогично решается вопрос и о признании граждан ограниченно дееспособными);

- правила п. 3 ст. 1195 ГК РФ о том, что если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, то его личным законом является российское право;

- правила ст. 212, 1224 ГК РФ о том, что в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр РФ, наследование осуществляется по российскому прав.

Императивные нормы, подлежащие применению и имеющие при этом приоритет перед нормами Раздела VI ГК РФ, содержаться и в других законах, например в:

- Законе РФ «О недрах» от 03.03. 95 г., вводящие особые правила пользования недрами, в т.ч. и для иностранных лиц.

Ст. 1192 наделят суд правом принять во внимание императивные нормы права другой страны.

Суд может учесть императивную норму права другой страны при наличии ряда условий:

• нормы права должны иметь тесную связь с гражданско-правовым отношением, которое урегулировано упомянутой императивной нормой и является предметом судебного разбирательства;

• согласно праву другой страны такие императивные нормы должны регулировать данные гражданско-правовые отношения независимо от подлежащего применению права (в т.ч. права той страны, суд которой рассматривает дело).

Суд (принимая во внимание императивные нормы другой страны) должен учитывать:

- назначение императивных норм и их характер. В частности суд должен исследовать вопрос о том, почему данная норма установлена, какие цели преследует, не имеет ли дискриминационного характера, не является ли нормой, противоречащей общепринятым нормам и принципам международного права, и т.п.;

- последствия применения (либо неприменения) упомянутых императивных норм. Очевидно, что суд не вправе применить эти императивные нормы, если они повлекут тяжкие последствия для здоровья граждан, причинят неоправданно значительный имущественный ущерб одной из сторон, повлекут принятие судебного акта, который будет явно несправедливым и диспропорциональным.

Проблема императивных норм условно может быть подразделена на две: применение императивных норм страны суда; применение императивных норм третьей страны, с правом которой правоотношение имеет тесную связь. Для этих двух типов императивных норм мировая практика, нашедшая отражение в ГК, устанавливает различный режим применения: императивные нормы страны суда должны применяться в обязательном порядке, а императивные нормы третьей страны могут применяться или не применяться по усмотрению суда. Этому разделению полностью соответствует структура комментируемой статьи - в п. 1 речь идет о обязательности применения императивных норм российского права, а в п. 2 о возможности применения императивных норм третьей страны

Взаимность и реторсия

В отношениях между государствами необходимо стремиться к установлению деловых отношений и связей в области экономики, культуры, торговли и др. Наше государство всегда стремилось и стремится за установление таких связей, в том случае если другие государства хотят сотрудничать с Россией. Подобные связи начинают свое развитие с равноправия, которое находит свое выражение во взаимном признании государствами законов, которые действуют на их территории.

В международном частном праве принцип взаимности понимается в широком и узком смыслах. В широком смысле данный принцип представляет собой предоставление лицу в иностранном государстве таких же прав, которые ему бы предоставило собственное государство. Например, русский гражданин поехал отдыхать на автомобиле в другую страну, в России он имел право собственности на данный автомобиль, следовательно, в иностранном государстве он так же будет иметь право собственности на этот автомобиль. В более узком смысле под взаимностью понимается предоставление определенного режима, а именно национального режима или режима наибольшего благоприятствования.

Конечно же в законодательствах разных государств имеются существенные различия, что приводит к затруднению использования взаимности, но, вводя оговорку о взаимности в международный договор, государства преследуют цель обеспечить правами граждан и организации за границей.

Условно существуют два вида взаимности: материальная и формальная.

Материальная взаимность означает, что иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те же права, которые иностранное государство предоставляет отечественным физическим и юридическим лицам.

Под формальной взаимностью понимается предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех прав, которыми пользуются отечественные граждане и юридические лица.

Поскольку государства не всегда бывают дружелюбными, то с принципом взаимности граничит реторсия.

Под реторсией понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физических и юридических лиц первого государства.

В соответствии со ст. 1194 Гражданского кодекса РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.

Также данное правило закреплено и в Гражданском процессуальном кодексе РФ. Так, в соответствии с п. 4 ст. 398 Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций.

Однако, применяя ограничительные меры, государство должно учитывать два аспекта одновременно:

данные меры должны быть пропорциональны акту, их вызвавшему;

должны быть прекращены с момента восстановления прежнего положения.

27. Взаимность и реторсия в МЧП.

Сущность взаимности состоит в предоставлении юридическим и физическим лицам иностранного государства определенного количества прав или правового режима при условии, что физические и юридические лица страны, их предоставляющей, будут пользоваться аналогичными правами или правовым режимом в данном иностранном государстве. Виды взаимности:

1. Материальная – предоставление иностранным физическим и юридическим лицам такого же набора прав, которым пользуются в, данном иностранном государстве отечественные граждане и предприятия. В качестве примера проявления такого вид взаимности можно привести, в частности, зафиксированное в некоторых международных договорах право инвестора на выплату иностранным государством компенсации в случае принудительного изъятия его капиталовложения или право иностранца на не обложение налогом его доходов от авторских прав и лицензий в государственных их возникновения.

Количество случаев закрепления в национальном законодательстве или в международно-правовых документах норм о материальной взаимности сравнительно невелико. Это объясняется существующими различиями в правовых системах современных государств, наличие которых исключает возможность предоставления физическими юридическим лицам одинакового набора прав в разных странах.

Поэтому сегодня гораздо более распространенной является практика закрепления в национальном законодательстве и международных договорах положений о формальной взаимности.

2. Формальная – тождественность предоставляемых субъектам правовых режимов. Конкретный перечень правомочий иностранных физических и юридических лиц в рамках таких режимов определяется внутренним правом соответствующего государства.

По действующему в России законодательству предоставление национального режима иностранным гражданам не обусловлено наличием взаимности. Из ϶ ᴛ ᴏ го следует, что суд или иной орган не может требовать наличия взаимности для российских граждан, за исключением случаев, когда ϶ ᴛ ᴏ прямо предусмотрено в федеральном законе или международном договоре.

Непосредственно с принципом взаимности связана возможность применения ответных ограничительных мер, именуемых реторсией. Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.

Целью применения реторсии будет восстановление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. По϶ ᴛ ᴏ му меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Часть третья ГК РФ содержит общее правило по вопросу о реторсии, согласно кᴏ ᴛ ᴏ ᴩ ому Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в кᴏ ᴛ ᴏ рых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Возможность применения реторсии установлена рядом законодательных актов. Например, законом о внешнеторговой деятельности 1995 г.

⇐ Предыдущая 1 2 3 45