Личный закон физического лица

⇐ ПредыдущаяСтр 4 из 5Следующая ⇒

1. Личный закон (lex personalise - наиболее распространенная формула прикреп-ления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного закона: а) национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства (lex domicilii) - означают применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает. Личный закон - это закон физических лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физических лиц - субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений, в частности по поводу движимого имущества.

Разграничение между сферами применения закона гражданства и закона места жи-тельства является преимущественно территориальным: исторически сложилось, что одни страны для регулируют данные вопросы используя личный закон в форме закона граж-данства, другие - в форме закона места жительства. Наряду с этим существуют страны, в которых действует " смешанная система" личного закона, то есть применяются оба его ва-рианта. Все больший круг государств использует смешанную систему, что в значительно большей степени соответствует разнообразию регулируемых отношений. Переход к сме-шанной системе личного закона является характерной чертой современного развития ме-ждународного частного права, что повышает его эффективность.

Пример: расторжение брака рассматривается по закону гражданства супругов. По-следовательное применение этого правила при разном гражданстве супругов для решения всех вопросов, связанных с расторжением брака (возможность, основания расторжения и т. д.), требует обращения к праву двух различных государств, в результате чего создаются ситуации, когда в отношении одного супруга (например француза) брак расторгался, а в отношении другого супруга (например, итальянца) брак не расторгался. Возникали " хро-мающие отношения", и закон гражданства не давал выхода из этого тупика. В конце кон-цов судебная практика при сохранении общей генеральной нормы (расторжение брака подчиняется закону гражданства супругов) выработала субсидиарную коллизионную норму: если супруги не имеют общего гражданства, то применяется закон государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. Т.е. субсидиарно стала применяться вторая форма личного закона - закон места жительства (домицилия). Сме-шанная система личного закона использована во всех новых кодификациях международ-ного частного права.

По такому же пути идет развитие российского коллизионного права. Принятие ч. 3 ГК завершило переход нашего коллизионного права от закона места жительства к сме-шанной системе личного закона. В ГК включена отдельная ст. 1195, озаглавленная " Лич-ный закон физического лица", предусматривающая разные варианты личного закона в зависимости от ситуационных обстоятельств, причем основным является закон гражданства. Таким образом, переход к смешанной системе личного закона является характерной чертой современного развития международного частного права, что повышает его эффективность.

Закон «национальности» юридического лица.

Это привязка позволяет определить статус юр лица в международном обороте. Возможны следующие варианты:

1. Используется теория инкорпорации, т.е. статус лица определяется по праву той страны, на территории которой имеется легальный факт ее регистрации. Для России это единственно возможный вариант.

2. теория оседлости – в этом случае статус лица определяется по праву той страны, где находится большая часть его имущества.

3. это теория контроля, т.е. статус лица определяется по праву страны, где находятся основные представители органа юридического лица, либо штаб-квартиры.

4. теория эффективного действия, т.е. статус лица определяется по праву страны, где юр. лицо осуществляет основные виды деятельности.

Статус филиала и представительств иностранных юр лиц определяется по праву той страны, где они зарегистрированы и осуществляют деятельность.

Закон автономии воли

Автономия воли — в традиционном понимании МЧП институт, согласно которому стороны в сделке, имеющей юридическую связь с правопорядками различных государств, могут избрать по своему усмотрению то право, которое будет регулировать их взаимоотношения и применяться ими самими либо судебным учреждением или другими компетентными органами к данной сделке.

В более широком плане автономия воли связывается с основополагающими принципами регулирования гражданско-правовых отношений и является частным случаем выражения таких общих начал гражданского права, как свобода договора и свободное усмотрение сторон.

В законодательстве различных государств автономия воли сторон обычно признается. Однако допустимые пределы автономии воли сторон понимаются в законодательствах государств по-разному. В одних странах она ничем не ограничивается. Это означает, что стороны, заключив сделку, могут подчинить ее любой правовой системе. В других странах действует принцип локализации договора: стороны могут свободно избрать право, но только такое, какое связано с данной сделкой.

Действующее российское законодательство устанавливает применение этого принципа в отношении определения прав и обязанностей сторон договора (ст. 1210 ГК РФ)

В настоящее время наблюдается процесс унификации коллизионного принципа автономии воли, например в Гаагской конвенции 1986 г. установлено (ст. 7):

- договор купли-продажи регулируется правом, избранным сторонами;

- соглашение о выборе права должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и поведения сторон;

- выбор права может быть ограничен частью договора;

- стороны в любое время могут договориться о подчинении договора в целом или его части какому-либо иному праву, помимо права, ранее избранного сторонами как применимого к договору;

- любое изменение сторонами применимого права, имевшее место после заключения договора, не должно причинить ущерб действительности договора или правам третьих лиц.

16. Закон места совершения контракта (акта)

В состав данной коллизионной привязки входит закон места совершения сделки, т.е. используется право той страны, на территории которой сделка была заключена (в частности, в тех случаях, когда воля сторон в сделке вообще не была выражена).

Для стран романской системы права, местом заключения сделки признается место получения акцепта.

Для стран системы общего права, место совершения сделки – это место отправления акцепта, такие правоотношения называются «теория почтового ящика» (или сделка между «отсутствующими»).

Также относят закон места исполнения сделки, т.е. применению подлежит право той страны, на территории которой сделка должна быть исполнена.

Закон места наступления правовых последствий по сделке – является право той страны на территории которой наступают как правомерные, так и неправомерные последствия по сделке.

В состав этой привязки входят: закон места заключения договора и закон места заключения брака (для тех случаев, когда юрисдикция страны квалифицирует брак как сделку).

Закон страны продавца и закон страны покупателя – данные привязки позволяют определить механизм правового регулирования отношений в сфере международной купли-продажи. К таким отношениям применяют Венскую конвенцию 1980 года о международной торговле – она включает в себя типовые условия для данного договора. Данный акт является типовым и может быть использован для всех торговых соглашений. Однако, в таких сделках может быть использован как личный закон продавца так и личный закон покупателя.

Кроме того, в торговых отношениях может использоваться Инкотермс (свод правил с терминами, применяющийся в национальной и международной торговле).

17. Закон страны продавца. Это общая субсидиарная коллизионная привязка всех внешнеторговых сделок. Закон страны продавца понимается в широком и узком смыслах. Понимание в узком смысле имеет в виду применение к договору купли-продажи права того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности продавца.
Закон страны продавца в широком смысле означает, что применяется право того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Центральной стороной в договоре купли-продажи является продавец. Сделка купли-продажи – это основная внешнеторговая сделка. Все остальные внешнеторговые сделки конструируются по модели договора купли-продажи, соответственно центральная сторона в других сделках определяется по аналогии «продавец – центральная сторона в договоре купли-продажи».
Именно такое толкование и применение закона продавца закреплено в ст. 1211 ГК: при отсутствии выбора права сторонами договора применяется право центральной стороны сделки. Кроме сделки купли-продажи в норме определена центральная сторона еще по 18 видам внешнеторговых сделок, например, в договоре залога центральной стороной является право страны залогодателя.

18. Закон места исполнения контракта (или договора, или обязательства ).

Считается одним из самых оптимальных вариантов регулирования вопросов обязательственного статута. По отношению к автономии воли сторон эта коллизионная привязка имеет общепризнанный субсидиарный характер.

Закон места исполнения обязательства может пониматься в широком и узком смысле. Понимание этой коллизионной привязки в широком смысле закреплено в законодательстве ФРГ и Турции (например, в соответствии с турецким Законом о международном частном праве и процессе 1982 г. право места исполнения договора применяется в случае, если стороны не выразили автономии воли, при нескольких местах исполнения применяется право места исполнения того действия, которое является центром тяжести обязательственного отношения; аналогичные положения содержит Вводный закон 1986 г. к ГГУ).

В праве подавляющего большинства государств принята более узкая трактовка места исполнения обязательства – это место фактической сдачи товара, товарораспорядительных документов или место совершения платежа. Данная формула прикрепления применяется для решения целого комплекса вопросов: порядка сдачи товара (форма сдаточно-приемочных актов, дата и точное время передачи товара), порядка осуществления платежа (форма и содержание соответствующих платежных документов).

Закон наиболее тесной связи

Принцип тесной связи (Proper Law) является новеллой современной кодификации российского международного частного права (МЧП). Законодательно он закреплен в п. 2 ст. 1186 ГК РФ, согласно которому если невозможно определить право, подлежащее применению на основании международных договоров Российской Федерации, Гражданского кодекса, других законов и обычаев, признаваемых в Российской Федерации, то применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано.

Законодательно определены критерии тесной связи: для договорных правоотношений с иностранным элементом в целом они основаны на связи правоотношения с правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора; в отношении договорных отношений, связанных с недвижимостью, содержание критерия тесной связи иное - наиболее тесной является связь с правом страны, где находится недвижимое имущество.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора».

Например: Так, применительно к сфере профессиональной предпринимательской деятельности страной, с которой договор наиболее тесно связан, будет страна местонахождения основного коммерческого предприятия стороны, осуществляющей указанное исполнение.

Формула прикрепления к закону наиболее тесной связи сложилась в англо‑ американской доктрине и практике. Критерий наиболее тесной связи устанавливается посредством теории презумпций. Определение этого критерия выработано многовековой судебной практикой. В современной английской доктрине принцип тесной связи выражается в теории намерения и теории локализации. Теория намерения заключается в следующем: правом, свойственным договору, является право, применение которого входило в намерение сторон. Теория локализации: правом, свойственным договору, является право, в котором в максимальной степени группируются основные элементы договора.

В ст. 4 закреплены критерии тесной связи для отдельных видов договоров: Н: относительно недвижимости (страна места нахождения недвижимости);

В отечественном законодательстве формула прикрепления к закону тесной связи закреплена в п. 2 ст. 1186 ГК РФ: «…Применяется право страны, с которой гражданско‑ правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано». Закон наиболее тесной связи применяется:

– если применимое право невозможно определить в соответствии с международными договорами, обычаями и законодательством РФ (п. 2 ст. 1186);

если невозможно определить применимое право в соответствии с правом страны, в которой действует несколько правовых систем (ст. 1188);

– если стороны не выбрали право, применимое к договору (ст. 1211, ст. 1213).

Понятия «закон наиболее тесной связи», «характерное предоставление», «закон существа отношения» имеют «гибкий» характер. Нормы, содержащие подобные понятия, называют «каучуковыми» – растяжимыми, предполагающими различное толкование и широкую свободу судейского усмотрения. Оценка наличия связи правоотношения с правопорядком какого‑ либо государства лежит в сфере судейского усмотрения. «Каучуковые» нормы издавна свойственны западному праву, и благодаря многовековой судебной практике они имеют определенное содержание. В нашей стране отсутствует судебная практика применения подобных норм, и в настоящее время в российских судах их чрезвычайно трудно использовать без дополнительных разъяснений и толкований.

Закон суда

Закон страны суда – привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение «местного» права, права того государства, чей суд рассматривает дело.

Коллизионный вопрос решается в пользу права того государства, на территории которого рассматривается частно‑ правовой спор. Закон страны суда – широко распространенная в практике формула прикрепления.

При определении права, подлежащего применению к частно‑ правовым отношениям, связанным с иностранным правопорядком, толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с «местным» правом, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 1187 ГК РФ; ст. 3.1 Указа Венгрии). В законодательстве большинства государств предусмотрено, что если «в разумные сроки» не удалось установить содержание иностранного права, суд решает дело на основании своего национального права: «Если судье… не удалось установить содержание иностранного права, применяется право, избранное с помощью иных сходных критериев… При их отсутствии применяется итальянское право» (ст. 14.2 Закона о реформе МЧП Италии).

Терминология «право страны суда» используется главным образом в специальном законодательстве. В соответствии со ст. 424 КТМ РФ к возникновению морского залога на судно и очередности удовлетворения требований, обеспеченных таким залогом, применяется закон государства, в суде которого рассматривается спор. Закон КНР о морской торговле (1992 г.) предусматривает применение права «места нахождения суда, рассматривающего дело».

Большинство национальных кодификаций МЧП предусматривает применение права страны суда в качестве альтернативной формулы прикрепления в двусторонних коллизионных нормах: например, в отношении обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, стороны могут договориться о применении права страны суда (ст. 1223 ГК РФ). В современном законодательстве коллизионная привязка к праву страны суда имеет субсидиарный характер. После совершения действия или наступления иного обстоятельства, повлекших причинение вреда, стороны могут договориться о применении к обязательству, возникшему вследствие причинения вреда, права страны суда (п. 3 ст. 1219 ГК РФ; ст. 132 Закона о МЧП Швейцарии).

⇐ Предыдущая 1 2 345 Следующая ⇒