Особенности организации процедуры банкротства в отдельных странах

 

Основная идея всех современных развитых систем правового регулирования несостоятельности заключается в том, что целесообразнее сохранить действующее предприятие, чем распродать его по частям. Стоимость работоспособного технологического комплекса несоизмеримо выше стоимости разукомплектованного оборудования.

В современных системах правового регулирования несостоятельности основной реабилитационной процедурой является конкурсное производство, в ходе которого все действия с имуществом должника осуществляются в пользу сообщества кредиторов. Причем здесь используются все традиционные средства конкурсного производства: запрет индивидуальных действий кредиторов, формирование конкурсной массы, отстранение должника от управления бизнесом, назначение конкурсного управляющего. Государство, применяя систему приоритетов и очередности удовлетворения требований, защищает интересы некоторых категорий истцов и свои бюджетные интересы. Хотя большинство дел завершаются именно конкурсным производством, значительное место в современных системах регулирования несостоятельности занимают реабилитационные режимы. В каждом конкретном законодательстве объем использования реабилитационных режимов имеет большие отличия. В ряде случаев положительный результат применения реабилитационных процедур заключается не только в виде сохранения предприятий, но и в выполнении задачи по созданию условий для мягкой саморегулируемой реструктуризации экономики.

Одним из традиционных способов сохранения действующего предприятия считаются добровольные соглашения. Они могут быть оформлены либо многосторонним договором, либо совокупностью двухсторонних или комбинированных договоров. Основные условия таких договоров связаны с новацией обязательств должника (реструктуризация задолженности), на которую кредиторы вынуждены согласиться, так как иначе они могут вообще ничего не получить Обычно внесудебными являются частные соглашения о реструктуризации, соглашения о приостановлении действий (со стороны кредитора и должника), соглашения о финансовой помощи. Все они заключаются вне рамок процедур несостоятельности и регулируются общегражданским законодательством. Преимущества внесудебных соглашений по сравнению с реабилитационными процедурами – невысокая стоимость, возможность избежать широкой огласки финансового состояния должника и связанной с этим потери стоимости в курсе акций, возможность продолжать работу компаний без потрясений, не отпугивая потенциальных контрагентов. Недостатки внесудебных соглашений – трудно убедить всех кредиторов заключить внесудебное соглашение (поэтому на практике кредитор со значительной суммой требований, как правило, банк, подписывает соглашение с должником единолично, а для остальных кредиторов условия исполнения обязательств остаются неизменными, и они могут даже не знать о проблемах должника), а также задействовать правовые механизмы процедур несостоятельности (мораторий на действия кредиторов, отказ от исполнения текущих договоров, специальные условия признания недействительности сделок и другие). Если финансовое состояние должника относительно благополучное, т.е. имеется реальная возможность восстановления платежеспособности, вполне возможно подписание и внесудебного соглашения.

При построении современных систем большое значение также имеют возможности по отказу от исполнения текущих договоров, правила, регулирующие зачет взаимных требований, специальные условия признания недействительности сделок.

Законодательство ряда стран (США, Германия, Великобритания, Франция) содержит особые положения, регулирующие процедуру банкротства банков и других кредитных учреждений, имеющих большое социальное значение. Рассмотрим особенности организации процедуры банкротства в некоторых зарубежных странах.

 

Особенности организации процедуры банкротства в США

Одной из наиболее развитых в области регулирования банкротства считается законодательная база США. Процедура банкротства в США работает достаточно четко.

Субъектами несостоятельности (должниками) могут быть физические лица, партнерства, корпорации, муниципалитеты, но не государственные образования. Только лицо, которое проживает, имеет место бизнеса или собственность в Соединенных Штатах либо является муниципалитетом, может быть должником. Право подачи заявления о возбуждении производства по делу о несостоятельности имеют кредиторы и должник. Для того чтобы было возбуждено производство по делу о несостоятельности по заявлению должника, не требуется доказывать наличия банкротства. Поэтому, в принципе, это можно рассматривать, как предоставление права инициировать производство в предвидении банкротства. Обязанность руководителей должника подавать заявление и, соответственно, ответственность за невыполнение этой обязанности не предусматриваются.

Для предотвращения злоупотреблений предусмотрены меры ответственности (кредитора и должника) за подачу заявления с представлением информации, не соответствующей действительности.

В США должник имеет право начать добровольную процедуру банкротства подачей заявления в Суд по банкротству. В дополнение к заявлению должник должен назвать всех своих кредиторов и указать их место нахождения, а также детально расписать свои долги. Также должник должен указать все свое имущество и место его расположения. По заявлению должника могут быть реорганизационные процедуры банкротства открыты в отношении субъекта, не являющегося фактически неплатежеспособным. Кредиторы могут подать заявление о начале принудительной процедуры несостоятельности, если их более 12 и сумма их необеспеченных требований выше 5000$. Предусмотрен особый порядок для фермеров и некоммерческих корпораций. В любое время после принятия заявления, поданного кредитором, о возбуждении производства по делу о несостоятельности суд для обеспечения сохранности имущества по ходатайству заинтересованной стороны может принять решение о назначении временного управляющего (для управления бизнесом должника). Назначением временного управляющего занимается доверительный управляющий от США. Для того, чтобы доверительный управляющий мог эффективно оспаривать сделки должника, используется специальная правовая схема (strong-arm power). Делается допущение, что по отношению к имущественным правам должника доверительный управляющий является кредитором, пролонгировавшим кредит должнику во время производства по делу о несостоятельности и получившим судебное право обеспечения на всю собственность должника или судебное решение о взыскании с должника; либо что доверительный управляющий (если предмет обязательства – недвижимость) является добросовестным приобретателем со всеми требуемыми формальностями.

Доверительный управляющий может оспорить сделку на тех же основаниях, как если бы он являлся необеспеченным кредитором, которому обычное законодательство предоставляет право опротестования этой сделки. Для того чтобы доверительный управляющий мог опротестовать действия в отношении имущества должника (взыскание имущества, наложение ареста, сделки, связанные с передачей имущественных прав, предоставление обеспечительных прав) необходимо наличие следующих условий:

- эти действия должны приносить выгоду кредитору;

- эти действия должны быть выполнены в связи с обстоятельством должника, которое ему принадлежало до того, как эти действия были выполнены;

- должник уже находился в состоянии неплатежеспособности;

- эти действия совершены в течение 90 дней до даты подачи заявления или если они совершены в отношении инсайдера, то в течение одного года до даты подачи заявления;

- эти действия дали возможность кредитору получить больше, чем он получил бы в случае ликвидации должника.

Чтобы действие было признано недействительным, требуется наличие всех вышеперечисленных условий. Предоставление доказательств для разбирательств о недействительности действий является обязанностью сторон. Доверительный управляющий может оспорить сделку с имуществом должника или обязательство должника, возникшее добровольно или по принуждению, если действие было совершено в течение одного года до даты подачи заявления или с целью запутать, протянуть время, либо если сделка была совершена по заниженной цене, и должник был или стал неплатежеспособным.

В США право на взаимозачет у кредитора не нарушается открытием процедур при соблюдении условий, при которых:

- право на зачет возникло до начала рассмотрения дела;

- иск кредитора не является запрещенным.

Проведение зачета не допускается, если после начала рассмотрения дела или в течение 90 дней, предшествующих его началу (презумпция несостоятельности должника), либо когда должник фактически находится в состоянии неплатежеспособности, кредитор получил требование к должнику от другого кредитора. А также если право требования кредитора возникло от должника, и оно было получено с целью реализации права на зачет с должником.

Подача заявления вводит автоматическую остановку осуществления платежей, в том числе и взаимозачета. После подачи заявления на возбуждение производства по делу необходимо получить разрешение на отмену остановки.

В США управляющему предоставляется право выбрать из всех текущих контрактов те, которые целесообразно исполнить в интересах продолжения ведения бизнеса или его завершения, а также те, от которых лучше отказаться (business judgement test). Срок принятия решения управляющим зависит от вида применяемых процедур. Например, при ликвидации срок не должен превышать 60 дней с момента судебного решения о начале процедуры. Если управляющий в указанный срок не сообщит контрагенту о своем решении по контракту, то считается, что он отказался от его исполнения. При реорганизации управляющий может принимать решения по текущим контрактам до момента утверждения плана, если по ходатайству заинтересованной стороны суд не установит специальный срок для подтверждения исполнения контракта или отказа от него. До тех пор пока управляющий не принял решение по контракту, другая сторона должна выполнять свои обязательства, как если бы производство не было возбуждено. Если управляющий отказался от исполнения контракта, то требования другой стороны по неисполненному обязательству становятся необеспеченными исковыми требованиями в процедуре банкротства. Если же управляющий собирается исполнить контракт, то тогда он должен обеспечить адекватные гарантии такого исполнения. Управляющему предоставлено право переуступки подтвержденных текущих контрактов.

Что же касается банкротства в банковской сфере, то, когда она испытывала серьезные трудности, а именно в конце 80 – середине 90-х годов, при работе с проблемными кредитными организациями действовала «схема сквозного прохождения». Согласно ей организация закрывалась и тут же открывалась вновь, но уже как государственная. Высоколиквидные активы и хорошие пассивы наследовала новая структура, а неликвидные активы передавались специально созданной в рамках Федеральной корпорации страхования депозитов (ФКСД) Трастовой компании для урегулирования, которая также брала на себя все претензии акционеров и кредиторов. Источником финансовых ресурсов являлась кредитная линия Казначейства, средства Финансовой корпорации регулирования и федеральных банков жилищного кредита. Если находился стабильный банк, то ему передавались активы и пассивы вновь открытого государственного кредитного учреждения. Таким образом, сначала происходила национализация проблемной организации, затем отсечение проблемных активов и пассивов и после этого приватизация нового кредитного учреждения финансово – устойчивым банком. Для работы с неликвидными активами специализированная уполномоченная организация привлекала фирмы, которые по ее поручению занималась собственно оценкой, реализацией и управлением проблемными активами. Более того, правительственные органы всегда старались не допустить банкротства крупных банков.

В последнее десятилетие федеральная система регулирования практически завладевала неплатежеспособными банками и сберегательными организациями, чтобы создать «зомбированные» депозитарные институты. Источником жизненной силы для них были правительственные гарантии в форме не учитываемых нематериальных активов. Но поскольку правила счетоводства распространяются как на отраженные в балансе, так и на внебалансовые проводки, внебалансовые пассивы привели к юридическому банкротству Федеральную корпорацию страхования ссудосберегательных ассоциаций и к фактической несостоятельности ФКСД. Причем расходы, как обычно легли на налогоплательщиков.

В соответствии с «Законом о равенстве при конкуренции в банковском деле» ФКСД может создать в случае банкротства банка (с активами свыше 500 млн. долл.) бридж-банк (мост-банк). Такой банк создается для присоединения вкладов и других пассивов и покупки обанкротившегося учреждения и продолжения предоставления банковских услуг. Бридж-банк обычно создается при условии, если затраты на его организацию и деятельность не превышают затрат на ликвидацию закрытого банка или банков. Обычно срок действия бридж-банка – два года. За это время ФКСД, улучшая финансовое положение своего подопечного, перекидывает мост от банка – банкрота до подходящего покупателя. По закону мост-банк может быть учрежден без капитала и обладает всеми полномочиями национального банка или банка штата.

Банкротства банков истощили страховой фонд ФКСД, а ряд банков был вынужден повысить отчисления на покрытие потерь по кредитам, уменьшить дивиденды, сократить персонал и приступить к распродаже активов.

 

Особенности организации процедуры банкротства в Германии

В Германии субъектами производства по делам о несостоятельности могут быть любые физические и юридические лица. Также может быть открыто производство в отношении имущества объединения, не являющегося юридическим лицом, путем уравнивания его статуса со статусом юридического лица. Производство по делам о несостоятельности может быть открыто в отношении имущества общества, не являющегося юридическим лицом (открытого торгового товарищества, коммандитного товарищества, европейского экономического концерна, общества по гражданскому праву). Производство по делам о несостоятельности не допускается относительно имущества федерации или земли (земля здесь как административно – территориальная единица), юридического лица публичного права, надзор за которым осуществляется землей. В отношении физического лица применяется особая процедура.

Ответственность за невыполнение обязанности по подаче заявления и ответственность за подачу ложного заявления, то последнее время в законодательстве о несостоятельности проявляется тенденция в случае обнаружения наличия признаков банкротства обязывать руководителей должника подавать заявление о возбуждении производства и в то же время предоставлять им право подавать заявление в предвидении банкротства. Тем самым законодатель стремится ускорить открытие процедур и способствовать либо максимизации шансов реабилитации должника, либо более полному удовлетворению требований кредиторов.

Право заявлять ходатайство об открытии производства имеют кредиторы и должники. Причем ходатайство кредитора допустимо, если кредитор юридически заинтересован в открытии производства о несостоятельности и может предоставить доказательства такой заинтересованности. Должник имеет право заявить ходатайство о возбуждении производства по делу о несостоятельности, если он предвидит, что будет не в состоянии выполнить существующие обязательства по платежам. Если несостоятельным лицом является банк, то исключительное право на подачу заявления имеет Центральный банк.

Условиями открытия производства по делам о несостоятельности могут быть, во-первых, неоплатность, т. е. неспособность должника исполнить свои обязательства по причине доказанной недостаточности его имущества. Во-вторых, фактическая неспособность исполнять текущие обязательства (в данном случае основанием открытия производства является факт прекращения платежей). Основное предназначение критерия неоплатности (доказанное превышение пассивов над активами) состоит в том, что законодатель стремится предотвратить злоупотребления со стороны должника, связанные с манипулированием процедурами несостоятельности, а также избежать возбуждения производства в отношении субъектов, испытывающих временные финансовые затруднения.

Для открытия производства по делу о несостоятельности закон требует, чтобы имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Общим основанием для открытия производства является неплатежеспособность. Поводом для признания неплатежеспособности может послужить приостановление платежей. При подаче должником ходатайства об открытии производства о несостоятельности существует презумпция наличия реальной неплатежеспособности или угрозы неплатежеспособности.

Для юридического лица основанием открытия производства также может быть превышение обязательств должника над стоимостью имущества. Если должником становится субъект, не являющийся юридическим лицом, то его правовой статус (для целей открытия производства) приравнивается к статусу юридического лица.

В последнее время для предотвращения злоупотреблений должником и обеспечения сохранности его активов стали применяться различные варианты обеспечительных мер. Среди них: контроль действий должника, блокирование полномочий распоряжения, отстранение должника от управления бизнесом.

В Германии до вынесения решения по ходатайству об открытии производства для предотвращения злоупотреблений суд может принять обеспечительные меры, например, назначить временного конкурсного управляющего, установить для должника режим общего запрета распоряжения имуществом, наложить запрет на принудительное исполнение в отношении имущества должника, вынести постановление о взятии под стражу.

Если для должника устанавливается общий запрет распоряжения, то его полномочия по распоряжению и управлению имуществом передаются временному конкурсному управляющему. Если такой запрет не устанавливается, то суд должен определить объем полномочий временного управляющего. Решение суда о введении общего запрета распоряжения должно быть доведено до всех заинтересованных сторон, а также должна быть сделана соответствующая запись в органах, занимающихся регистрацией юридических лиц и прав.

В процедурах несостоятельности применяются два подхода к опротестованию сделок. Первый связан с признанием недействительности мошеннических и иных сделок, также он используется и вне процедур несостоятельности. Второй применяется только в рамках процедур несостоятельности, так как в данном случае условия недействительности связаны с несостоятельности должника. Специальные условия признания недействительности сделок используются для обеспечения принципов справедливости в коллективных действиях кредиторов, для максимизации имущества при реабилитации, для предотвращения мошеннических сделок.

Если до возбуждения производства по делу о несостоятельности или во время его проведения действия каких-нибудь лиц причинили убытки конкурсным кредиторам, то конкурсный управляющий имеет право заявлять в суде требование о возмещении этих убытков. Если требования о возмещении предъявляется к конкурсному управляющему, то тогда заявлять в суде будет вновь назначенный конкурсный управляющий.

Если произошло намеренное причинение вреда, то можно оспорить сделки, совершенные должником в течение 10 лет до подачи ходатайства о начале производства по делу о несостоятельности при условии, что другая сторона знала об угрозе неплатежеспособности.

Кредитор может оспорить несогласованное юридическое действие, которое предоставило конкурсному кредитору возможность получения или удовлетворения требования, на которое он права в то время не имел, если:

- это действие было предпринято в течение месяца до подачи ходатайства о начале производства по делу о несостоятельности;

- в течение трех месяцев до подачи ходатайства, а должник уже был неплатежеспособным;

- в течение трех месяцев до подачи ходатайства, причем кредитор знал, что действия причиняют ущерб другому кредитору.

Безвозмездные действия должника можно опротестовать, если они были совершены в течение четырех лет до подачи ходатайства о начале производства по делу о несостоятельности. Также в законе предусматривается возможность опротестования сделок должника с участниками предприятия, в результате которых участнику передается или возвращается вложенное в предприятие должника имущество. Все имущество, которое приобретено в результате сделки, в последствии опротестованной, должно быть снова включено в конкурсную массу. Правила по признанию недействительности сделок действуют как при ликвидации, так и при выполнении плана восстановления платежеспособности.

Вопрос о предоставлении кредиторам возможности проведения зачета взаимных требований имеет большое практическое значение, так как его решение оказывает существенное влияние на устойчивость кредитно-денежного обращения и торгового оборота. Если зачет запрещается, то кредитор будет поражен в своих правах вдвойне. Во-первых, несостоятельный должник не может выполнить свои обязательства в пользу кредитора. Во-вторых, кредитор под страхом применения к нему гражданско-правовых санкций должен выполнять свои обязательства в пользу несостоятельного лица.

В Германии, если у кредитора на момент открытия производства по закону или соглашению имелось право на поведение зачета, то начало процедур несостоятельности не затрагивает это право. Если право на зачет возникло в ходе производства о несостоятельности, то оно может быть реализовано только тогда, когда для подлежащих зачету требований наступили условия исполнения. Если требование является безусловным и может быть исполнено до начала производства, то зачет запрещен.

Также зачет не допускается, если конкурсный кредитор:

- стал должен конкурсной массе после открытия производства о несостоятельности;

- приобрел право требования к должнику от других кредиторов после открытия производства о несостоятельности;

- получил право требования в результате действия, которое может быть обжаловано;

- стал должен конкурсной массе, а право требования должно быть исполнено за счет свободного имущества должника.

Отказ от исполнения текущих контрактов является одним из наиболее эффективных средств современных средств современных систем регулирования несостоятельности. Управляющему (доверительному, внешнему, конкурсному) предоставляется право отказаться от исполнения договоров, не исполненных полностью или частично. Решение об отказе или подтверждении договора принимается на основании оценки возможной выгоды для реабилитационных целей или увеличения конкурсной массы.

При разработке правил посвященных отказу от исполнения, принимается во внимание общий концептуальный подход национального законодательства. При этом должна учитываться необходимость защиты определенных типов правоотношений, что связано с их общественным значением. Кроме того, предоставление чрезмерных прав по отказу от исполнения текущих договоров может привести к дестабилизации торгового оборота. Также надо иметь нормы, которые позволили бы избежать злоупотреблений со стороны должников.

Если до открытия конкурсного производства договор не был исполнен полностью или частично, конкурсный управляющий вправе принять решение о том, должен быть договор им исполнен или нет. Контрагент по такому договору может потребовать у конкурсного управляющего, чтобы тот указал свои намерения в отношении исполнения договора. Если управляющий не сделает такого указания, то он теряет право настаивать на исполнении договора контрагентом. Предусмотрены особые правила регулирования отказа от исполнения текущих договоров аренды, займа, поручения, а также товаров, имеющих рыночную цену. Для изменения трудовых правоотношений применяется механизм плана социальных мероприятий.

В Германии число разорившихся фирм, например, в 1998 г. было на 2, 4% больше, чем в 1997 г., что объясняется в основном высоким уровнем банкротств в Восточной Германии. Убытки, понесенные в результате этого частными кредиторами, в ФРГ составили 38 млрд. нем. м. Согласно анализу компании «Credit reform», финансовому краху больше подвержен малый и средний бизнес: около 98% всех разорившихся фирм приходится на предприятия с числом занятых меньше 50 человек. Однако менее уязвимы очень мелкие предприятия с количеством сотрудников до 9 человек. Анализ также показал, что чаще разоряются недавно созданные предприятия. Спустя один год после их учреждения сохраняются только 80% фирм, спустя три года – 65%, а через пять лет – лишь 50%. В Западной Германии 43.1% обанкротившихся фирм существовали не более 6 лет.[15]

Что касается отраслевой структуры разорившихся предприятий, то большая их часть относится к торговле и сфере обслуживания. Более стабильная ситуация в строительной отрасли Германии. Основными причинами банкротств являются проблемы менеджмента и финансирования, главным образом из-за низкой платежной дисциплины.

 

Особенности организации процедуры банкротства в Великобритании.

В 1985-1986 г.г. Англия реформировала свое законодательство о банкротстве и компаниях. По новому закону о несостоятельности 1986 г. субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица. Процедуры несостоятельности могут применяться к компаниям, зарегистрированным на основании законов о компаниях 1980-1985 гг. Также субъектами несостоятельности могут быть незарегистрированные компании, которые имеют место бизнеса в Англии. В отношении незарегистрированных компаний не может применяться добровольная ликвидация в рамках процедур несостоятельности.

Заявление о возбуждении производства по делу о несостоятельности может быть подано компанией, директорами, кредиторами. Директор обязан инициировать производство, если выяснится, что у компании не имеется реальных возможностей избежать возбуждения производства по делу о несостоятельности. За невыполнение этой обязанности директор компании может быть дисквалифицирован, и, кроме того, его могут заставить возместить ущерб кредиторам. Для того, чтобы предотвратить наступление ответственности, директору достаточно доказать, что единственной целью предпринятых им действий было минимизировать потери кредиторов.

В Англии, заявлять ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности имеют право либо компания, либо директор, либо любой кредитор или кредиторы, либо вкладчики. В отношении физических лиц кредиторы могут заявлять ходатайство о признании должника банкротом. Кредиторы могут заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:

- если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными и их сумма больше 750 £;

- если предыдущее решение суда осталось неисполненным;

- если исполнение решения суда приведет к неплатежеспособности компании;

- если в результате исполнения решения суда обязательства должника превысят его активы.

По инициативе суда может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности, если компания станет неизбежно неплатежеспособной.

В Англии сделки могут быть оспорены в суде по заявлению уполномоченного лица, если:

- компания ликвидируется или находится под управлением;

- компания совершила действия в определенное время: в случае, если действие с предпочтением совершено с лицом, связанным с компанией, в течение двух лет да начала неплатежеспособности; в случае, если действие с предпочтением совершено с другим лицом в течение шести месяцев до начала неплатежеспособности; в других случаях в течение периода времени между датой подачи заявления и датой вынесения решения;

- компания не имела возможности заплатить по своим обязательствам: во время совершения действий; в результате его совершения.

Сделка будет рассматриваться как совершенная с предпочтением, если лицо, являющееся стороной по сделке, - это кредитор или поручитель, или гарант компании, и в результате такой сделки это лицо получило больше, чем могло бы получить в случае ликвидации. Не будут считаться сделками с предпочтением следующие действия:

- платеж с целью избежать потери активов;

- платеж обеспеченному кредитору в размере, не превышающем стоимость предмета залога, в отношении любого обязательства, появившегося до предоставления обеспечения;

- предоставление обеспечения под новую ссуду и другое новое имущество.

Позиции законодательства Англии отличаются тем, что в вопросе применения взаимозачета используется: принцип минимизации потерь для платежеспособной стороны. Когда оцениваются все права требования к имуществу, то в случае наличия у кредитора и должника встречных обязательств учитывается только баланс. Можно даже сказать, что использование взаимозачета в Англии обязательно. Однако право на взаимозачет должно существовать до начала производства по делу о несостоятельности. Права кредиторов в вопросе о взаимозачете наиболее сильны в законодательстве Англии.

 

Особенности организации процедуры банкротства во Франции

Во Франции субъектный состав должников в процедурах несостоятельности определялся законом 85-98 от 25.01.1985 г., но в 1994 г. в правовом регулировании несостоятельности произошли изменения. В него были внесены поправки, согласно которым и оздоровление несостоятельных предприятий, и ликвидация их по решению суда теперь применимы к коммерсантам, ремесленникам, лицам, занятым в сельском хозяйстве и к любым юридическим лицам частного права. Также предусмотрена упрощенная процедура для физических и юридических лиц, если они нанимают не более 50 работников, и их оборот не достигает величины, определенной декретом Государственного Совета.

Во Франции право подавать заявление о возбуждении производства по делу о несостоятельности имеют кредиторы и должник. Обязаны подавать заявление и руководители несостоятельного лица (не позднее, чем в 15-дневный срок с момента прекращения платежей), причем за невыполнение этой обязанности предусмотрены весьма строгие меры ответственности. Суд может принять решение о начале процедуры несостоятельности по собственной инициативе или на основе информации представителей трудового коллектива, администрации предприятия или прокурора. В 1994 г. был принят закон, который обязал аудиторов акционерных обществ в случае обнаружения угрозы неплатежеспособности немедленно информировать об этом администрацию общества и председателя торгового суда. Процедуры несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состоянии выполнить обязательства посредством имеющихся в его распоряжении активов. Ходатайство может быть заявлено кредитором независимо от характера прав его требования. Кроме того, суд может рассмотреть вопрос о начале процедуры несостоятельности по собственной инициативе или по представлению прокурора Франции.

Все сделки, совершенные должником с целью мошенничества, можно оспорить независимо от времени их совершения. Важным фактом является дата прекращения платежей. Так, после даты прекращения платежей признаются недействительными следующие сделки:

- безвозмездные сделки с переходом прав;

- договор мены, по которому обязательства должника превосходят обязательств другой стороны;

- платеж по долгам, срок оплаты которых на дату платежа не наступил;

- платеж по срочным долгам, совершенный в иной форме, чем наличные деньги;

- передача ценных бумаг, передача прав, способствующие предоставлению кредита;

- передача имущества на хранение или передача денежных сумм на депозит в отсутствие решения суда;

- другие.

Кроме того, указанные сделки суд может признать недействительными, если они совершены в течение шести месяцев до даты прекращения платежей. Возмездные сделки и платежи по срочным долгам, сделанные после даты прекращения платежей, могут быть признаны недействительными, если контрагенты должника знали о его финансовом состоянии. Иск о признании сделки недействительной могут заявить администратор, представитель кредиторов, ликвидатор, комиссар. Администратор должен принять решение об отказе или подтверждении исполнения договора в течение одного месяца с момента предъявленного контрагентом официального требования (суд вправе уменьшить или увеличить срок, при этом максимальный срок не должен превышать двух месяцев). Если по долгосрочным договорам администратор считает, что в его распоряжении не будет достаточных средств для выполнения обязательств в срок, он принимает решение об отказе от их исполнения. Если администратор оказался от исполнения договора, кредитор вправе требовать возмещения убытков. Начисленная сумма убытков будет занесена в пассив в пользу кредитора и будет учитываться в производстве по делу о несостоятельности. Специальные правила предусмотрены для отказа от исполнения арендных договоров недвижимости и трудовых договоров.

Французский подход к взаимозачету прямо противоположен принципам, применяемым в английском праве. Взаимозачет в период наблюдения рассматривается как платеж и поэтому такая сделка по французскому праву признается недействительной. Данные правила применяются для защиты имущественного комплекса предприятия должника с целью возможного оздоровления деятельности предприятия. Это является отражением общего подхода законодательства Франции, предпочитающего реабилитацию ликвидации.

[1] " Досрочного" по отношению к дате истечения контракта о найме на работу.

[2] Иногда говорят " из-за изменения контроля над компанией" [change-in-control].

[3] На самом деле жестяные парашюты достаточно часто создаются на государственном уровне.

[4] См.: Executive Compensation Advisory Services Golden Parachute Report, 2001. Интересно отметить, что в 1987 году только 35% компаний, принадлежащих к списку Fortune 1000, имели золотые парашюты

[5] См.: Harris E.G. (1990) Antitakeover Measures, Golden Parachutes, and Target Firm Shareholder Wealth // RAND Journal of Economics. - Vol. 21. - Р. 614-625

[6] См.: Knoeber C. (1986) Golden Parachutes, Shark Repellents and Hostile Tender Offers // American Economic Review. - Vol. 76. - Р. 155-167.

[7] Но даже такие объемы выплат по золотым парашютам не могут оказать существенного влияния на издержки поглощения. К примеру, стоимость выкупа корпорации Beatrice Companies составила 6, 2 млрд долл., а корпорации Revlon - 1, 72 млрд долл. (в первом случае выплата по золотому парашюту составляла менее 1% от стоимости компании, а во втором - менее 2%).

[8] Компенсационный период [severance period] - это период, на котором рассчитываются все платежи по золотому парашюту. Как правило, компенсационный период определяется через множитель, на который умножается базовая заработная плата для расчета величины золотого парашюта.

[9] Есть два исключения из этого правила. Во-первых, законодательные ограничения, наложенные на золотые парашюты государственными регулирующими органами и требующие одобрения золотого парашюта общим собранием акционеров компании (например, в Великобритании существует такое требование; см. City Code on Takeovers and Mergers, Rule 21). Во-вторых, устав самой компании может требовать одобрения золотых парашютов общим собранием акционеров.

 

[11]J.Lintner. Distribution of Income of Corporations // American Economic Review. May 1956, p. 97—113

[12] Выборова Е.Н. Методы и процедуры финансовой диагностики субъектов хозяйствования. С-Пб.: НИИХ СПбГУ, 2003, стр.10

[13] Бердникова Т.Б. Анализ и диагностика Финансово-хозяйственной деятельн

⇐ Предыдущая13141516171819202122

Поделиться: