Защита от принудительного взыскания на период досудебного обжалования актов налоговых органов ненормативного характера

 

Подача апелляционной жалобы на решение налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения означает, что такое решение не вступит в силу до принятия решения по апелляционной жалобе и, соответственно, отсутствует угроза принудительного взыскания налогов, сборов, пеней и штрафов.

В пункте 2 ст. 70 части первой НК РФ (в ред. Федерального закона от 5 апреля 2016 г. N 101-ФЗ*(51)) в качестве общего правила установлено, что требование об уплате налога по результатам налоговой проверки должно быть направлено налогоплательщику в течение 20 дней с даты вступления в силу соответствующего решения. Как говорилось в предыдущей главе настоящей книги, вступление в силу решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения при обжаловании в апелляционном порядке регламентировано статьей 101.2 данного Кодекса, изложенной Законом 2013 г. N 153-ФЗ полностью в новой редакции (см. выше).

Вместе с тем, может возникнуть необходимость защиты от принудительного взыскания налогов, сборов, пеней и штрафов при подаче жалобы, не являющейся апелляционной, т.е. жалобы на вступивший в силу акт налогового органа ненормативного характера. Выше говорилось, что речь идет о вступивших в силу решении налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решении об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Для иных актов налоговых органов ненормативного характера процедура вступления их в силу попросту не предусмотрена - либо прямо предусмотрено, либо подразумевается, что иные акты налоговых органов ненормативного характера вступают в силу в момент их принятия.

По общему правилу, установленному в п. 5 ст. 138 части первой НК РФ, подача жалобы в вышестоящий налоговый орган не приостанавливает исполнение обжалуемого акта налогового органа или совершение обжалуемого действия его должностным лицом. При этом предусмотрено исключение. Данное исключение имеет новое содержание после того, как указанный пункт изложен со 2 июня 2016 г. полностью в новой редакции Законом 2016 г. N 130-ФЗ, принятым в рамках совершенствования налогового администрирования, статья 139 НК РФ.

В прежней редакции указанного пункта п. 5 ст. 138 НК РФ (т.е. в ред. Закона 2013 г. N 153-ФЗ) предусматривалось лишь то, что: в случае обжалования акта налогового органа или действия его должностного лица в вышестоящий налоговый орган по заявлению лица, подавшего жалобу, исполнение обжалуемого акта или совершение обжалуемого действия может быть приостановлено при наличии достаточных оснований полагать, что указанный акт или указанное действие не соответствует законодательству РФ; решение о приостановлении исполнения обжалуемого акта или совершения обжалуемого действия принимается вышестоящим налоговым органом; о принятом решении в течение трех дней со дня его принятия сообщается в письменной форме лицу, подавшему жалобу.

Новой же редакцией п. 5 ст. 138 НК РФ установлено следующее:

в случае обжалования вступившего в силу решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения до принятия решения по жалобе исполнение обжалуемого решения может быть приостановлено по заявлению лица, подавшего эту жалобу, при предоставлении им банковской гарантии, по которой банк обязуется уплатить денежную сумму в размере налога, сбора, пеней, штрафа, не уплаченных по обжалуемому решению;

заявление о приостановлении исполнения обжалуемого решения подается одновременно с жалобой на вступившее в силу решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К заявлению о приостановлении исполнения обжалуемого решения прилагается банковская гарантия;

к банковской гарантии, указанной в настоящем пункте, применяются требования, установленные пунктом 5 ст. 74.1 части первой НК РФ, с учетом следующих особенностей: срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через шесть месяцев со дня подачи лицом заявления о приостановлении исполнения обжалуемого решения; сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение банком-гарантом обязанности по уплате денежной суммы в размере налога, сбора, пеней, штрафа, не уплаченных по обжалуемому решению;

вышестоящий налоговый орган, рассматривающий жалобу, в течение пяти дней со дня получения заявления о приостановлении исполнения обжалуемого решения принимает одно из следующих решений: о приостановлении исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения; об отказе в приостановлении исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

основанием для принятия решения об отказе в приостановлении исполнения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения является несоответствие банковской гарантии, предоставленной лицом, подавшим жалобу, требованиям, установленным настоящей статьей и (или) пунктом 5 ст. 74.1 НК РФ;

о принятом решении в течение трех дней со дня его принятия сообщается в письменной форме лицу, подавшему жалобу;

решение о приостановлении исполнения решения действует до дня принятия вышестоящим налоговым органом решения по жалобе;

в случае неуплаты или неполной уплаты налога, сбора, пеней, штрафа в установленный в требовании налогового органа срок лицом, подавшим жалобу, исполнение обязанности которого по уплате налога, сбора, пеней, штрафа обеспечено банковской гарантией, налоговый орган не позднее пяти дней со дня истечения срока исполнения указанного требования и не ранее дня принятия вышестоящим налоговым органом решения по жалобе направляет банку-гаранту требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии в части подлежащей уплате после принятия вышестоящим налоговым органом решения по жалобе неуплаченной суммы налога, сбора, пеней, штрафа;

налоговый орган уведомляет банк, выдавший банковскую гарантию, о его освобождении от обязательств по этой гарантии не позднее пяти дней со дня исполнения лицом, подавшим жалобу, обязанности по уплате суммы налога, сбора, пеней, штрафа, которое было обеспечено такой банковской гарантией, либо не позднее пяти дней со дня принятия решения по жалобе, в соответствии с которым у лица, подавшего жалобу, отсутствует обязанность по уплате суммы налога, сбора, пеней, штрафа, обеспеченная такой банковской гарантией.

Таким образом, Законом 2016 г. N 130-ФЗ в п. 5 ст. 138 НК РФ введено основание для приостановления исполнения вступившего в силу решения налогового органа, вынесенного в порядке, предусмотренном статьей 101 данного Кодекса, в случае подачи жалобы в вышестоящий налоговый орган. Таким основанием является заявление лица, подавшего эту жалобу, при предоставлении им банковской гарантии, по которой банк обязуется уплатить денежную сумму в размере налога, сбора, пеней, штрафа, не уплаченных по обжалуемому решению. Заявление о приостановлении исполнения обжалуемого решения подается одновременно с жалобой и к нему прилагается банковская гарантия.

 

Примерная форма заявления о приостановлении исполнения обжалуемого решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

 

	Управление Федеральной налоговой службы по _________________________________,
	(наименование, место нахождения)
через:	Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N ____ по _________________________________,
	(наименование, место нахождения)
заявитель:	ООО "_____________",
	(наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения, телефон, факс, электронная почта)

 

Заявление
о приостановлении исполнения обжалуемого решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения

 

Общество с ограниченной ответственностью "_____________" (ОГРН ____________, ИНН ____________, место нахождения: ______________________, далее также - ООО "_____________", заявитель, налогоплательщик) обратилось в Управление Федеральной налоговой службы по _________________________ с жалобой на решение Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N ____ по ______________________ от "___" ____________ 201__ г. N ____ о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее также - обжалуемое решение), в соответствии с которым:

- налогоплательщик привлечен к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 части первой Налогового кодекса РФ, в виде штрафа в сумме _________ рублей;

- доначислен налог в сумме _________ рублей;

- начислены пени в сумме _________ рублей за несвоевременную уплату налога.

Экземпляр обжалуемого решения вручен представителю налогоплательщика "___" ____________ 201__ г., соответственно обжалуемое решение вступило в силу.

К настоящему заявлению приложена банковская гарантия, по которой банк обязуется уплатить денежную сумму в размере налога, сбора, пеней, штрафа, не уплаченных по обжалуемому решению. Указанная банковская гарантия соответствует требованиям пункта 5 статьи 74.1 и пункта 5 статьи 138 части первой Налогового кодекса РФ.

Согласно пункту 5 статьи 138 части первой Налогового кодекса РФ в случае обжалования вступившего в силу решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения до принятия решения по жалобе исполнение обжалуемого решения может быть приостановлено по заявлению лица, подавшего эту жалобу, при предоставлении им банковской гарантии, по которой банк обязуется уплатить денежную сумму в размере налога, сбора, пеней, штрафа, не уплаченных по обжалуемому решению.

Учитывая вышеизложенное, в соответствии с пунктом 5 статьи 138 части первой Налогового кодекса РФ

 

Прошу:

 

приостановить исполнение решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N ____ по ______________________ от "___" ____________ 201__ г. N ____ о привлечении общества с ограниченной ответственностью "_____________" (ОГРН ____________, ИНН ____________, место нахождения: ______________________) к ответственности за совершение налогового правонарушения до дня принятия решения по жалобе.

 

Приложение:	1.	Банковская гарантии, соответствующая требованиям п. 5 ст. 74.1 и п. 5 ст. 138 НК РФ;
	2.	Копия доверенности на представителя.

 

Представитель ООО "_____________" по доверенности

 

подпись, расшифровка подписи "___" ____________ 201__ г.

 

Как говорилось выше, подача апелляционной жалобы на решение налогового органа о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения означает отсутствие угрозы принудительного взыскания налогов, сборов, пеней и штрафов. Однако, не исключено, что налоговый орган воспользуется предусмотренным подпунктом 2 п. 10 ст. 101 части первой НК РФ (здесь и далее в ред. Закона 2006 г. N 137-ФЗ) правом принять обеспечительную меру в виде приостановления операций по счетам в банке в порядке, установленном статьей 76 данного Кодекса.

Для принятия обеспечительных мер (причем любых, а не только в виде приостановления операций по счетам в банке) указанный пункт ст. 101 НК РФ предусматривает строго определенные основания - наличие достаточных оснований полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение соответствующего решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении.

Кроме того, указанным пунктом строго определен порядок приостановления операций по счетам в банке в порядке принятия обеспечительных мер:

приостановление операций по счетам в банке в порядке принятия обеспечительных мер может применяться только после наложения запрета на отчуждение (передачу в залог) имущества и в случае, если совокупная стоимость такого имущества по данным бухгалтерского учета меньше общей суммы недоимки, пеней и штрафов, подлежащей уплате на основании решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

приостановление операций по счетам в банке допускается в отношении разницы между общей суммой недоимки, пеней и штрафов, указанной в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решении об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, и стоимостью имущества, не подлежащего отчуждению (передаче в залог) в соответствии с подп. 1 данного пункта.

Соответственно, вполне возможно, что налоговый орган при вынесении решения о принятии обеспечительных мер и (или) решения приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке допустит нарушение положений п. 10 ст. 101 НК РФ, которое послужит основанием для отмены такого решения вышестоящим налоговым органом.

 

Примерная форма жалобы на решение налогового органа о принятии обеспечительных мер.

 

	Управление Федеральной налоговой службы по
	(наименование, место нахождения)
через:	Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы N ____ по ____
	(наименование, место нахождения)
от:	ООО "_____________"
	(наименование, ОГРН, ИНН, место нахождения, телефон, факс, электронная почта)

 

Жалоба
на решение налогового органа о принятии обеспечительных мер

 

Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N ____ по ______________________ (далее также - налоговый орган) вынесено решение от "___" ____________ 201__ г. N ____ о принятии обеспечительных мер (далее также - обжалуемое решение), в соответствии с которым приняты обеспечительные меры в виде приостановления операций по расчетному счету общества с ограниченной ответственностью "_____________" (ОГРН ____________, ИНН ____________, место нахождения: ______________________, далее также - ООО "_____________", налогоплательщик).

Настоящим налогоплательщик заявляет, что не согласен с обжалуемым решением в полном объеме. По мнению ООО "_____________", обжалуемое решение не соответствует законам, иным нормативным правовым актам и нарушает права и законные интересы налогоплательщика.

Нарушение обжалуемым решением прав и законных интересов ООО "_____________" выражается в том, что исполнение данного решения означает лишение налогоплательщика возможности распоряжаться имуществом, принадлежащим ему на законных основаниях. Несоответствие обжалуемого решения законам, иным нормативным правовым актам выражается в следующем.

Обжалуемое решение вынесено на основании решения налогового органа от "___" ____________ 201__ г. N ____ о привлечении ООО "_____________" к ответственности за совершение налогового правонарушения. Однако, вынесение обжалуемого решения является незаконным.

В пункте 10 статьи 101 части первой Налогового кодекса РФ установлено, что после вынесения решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения руководитель (заместитель руководителя) налогового органа вправе принять обеспечительные меры, направленные на обеспечение возможности исполнения указанного решения, если есть достаточные основания полагать, что непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение такого решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении.

Но в обжалуемом решении не указаны на такие достаточные основания полагать, что непринятие обеспечительных мер может затруднить или сделать невозможным в дальнейшем исполнение решения и (или) взыскание недоимки, пеней и штрафов, указанных в решении о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения. В обжалуемом решении указано на следующие обстоятельства, ни одно из них не может быть оценено в качестве таких оснований:

1)

____________________________________________________________________ ____.

Данное обстоятельство не является соответствующим основанием, поскольку

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ ____;

2) ________________________________________________________________________.

Данное обстоятельство не является соответствующим основанием, поскольку

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ ____;

 

3) ________________________________________________________________________.

Данное обстоятельство не является соответствующим основанием, поскольку

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ _____

____________________________________________________________________ ____.

 

Таким образом, обжалуемое решение не соответствует нормам пункта 10 статьи 101 части первой Налогового кодекса РФ.

Учитывая вышеизложенное, в соответствии с пунктом 10 статьи 101 и статьями 137-139 и 140 части первой Налогового кодекса РФ

 

Прошу:

 

отменить полностью решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N ____ по ______________________ от "___" ____________ 201__ г. N ____ о принятии обеспечительных мер, в соответствии с которым приняты обеспечительные меры в виде приостановления операций по расчетному счету общества с ограниченной ответственностью "_____________" (ОГРН ____________, ИНН ____________, место нахождения: ______________________).

 

Приложение:

1.

Копия доверенности на представителя.

 

Представитель ООО "_____________" по доверенности

 

подпись, расшифровка подписи "___" ____________ 201__ г.

 

⇐ Предыдущая11121314151617181920Следующая ⇒

Поделиться: