Архитектура Аудит Военная наука Иностранные языки Медицина Металлургия Метрология
Образование Политология Производство Психология Стандартизация Технологии


Финансовое посредничество банков и небанковских финансово-кредитных организаций в трансграничных сделках по слияниям и поглощениям



Прежде чем рассматривать собственно действия финансовых посредников на рынке M& A представляется важным подробно рассмотреть в действии систему их функционирования и попытаться представить их в виде отдельной структуры. Это необходимо, прежде всего, потому, что в разных правопорядках финансовые институты, которые участвуют в посредничестве при M& A сделках, неоднородны.

Банковская система в условиях рыночной экономики выступает центральным звеном, точкой стимулирования и снабжения государства и общества финансовыми средствами. Поэтому неслучайно то, что история столь крупного финансового института уходит своими корнями в глубокое прошлое. Первые банки появились на Ближнем Востоке. Их нельзя было назвать банками в современном понимании этого слова, но, тем не менее, уже к VII-VI вв. до н.э., во времена Нововавилонского царства, так называемые «деловые дома» выполняли некоторые банковские операции. Например, они оказывали услуги по приему и выдаче вкладов, учету векселей, оплате чеков, безналичному расчету между вкладчиками и некоторым видам кредитных операций.

Средневековая Италия, территориально связывающая Европу с восточными торговыми путями, стала родоначальницей банковского дела современного типа. В эпоху Возрождения, в XV веке, возникли первые банки, которые можно напрямую отождествлять с современными: это банк Св. Георгия в Генуе и некоторые банки во Франции и Венеции. И вот, уже к средине XVII, в наиболее развитых государствах банки становятся неотъемлемой частью экономики и сосредотачивают в своих руках практически весь денежный оборот.

Разнообразные специализированные направления в структуре финансового рынка обусловили появление множества финансовых посредников, в роли которых выступают различные финансово-кредитные институты, специализирующиеся на отдельных видах финансовых услуг и соответственно имеющих разный статус. Статус финансовых посредников, как правило, определяется величиной уставного капитала, набором базовых операций и нормативными требованиями. Разграничение функций финансовых посредников повлияло на формирование в мире двух основных моделей банковских систем.

Выделяют сегментированную (американскую) и универсальную (германскую) модели. Для сегментированной системы характерно жесткое законодательное разделение сфер операционной деятельности кредитных институтов. То есть банковские операции (привлечение денежных средств, выдача краткосрочных кредитов) отделены от операций по выпуску и размещению ценных бумаг и некоторых других видов финансовых услуг. Такая система функционирует в США и Японии.

Универсальная же система характерна тем, что кредитно-финансовые институты, в соответствии с законодательством, могут осуществлять любые виды сделок и предоставлять клиентам весь набор финансовых услуг. Ярким примером универсальной системы является Великобритания, где для причисления к классу кредитных учреждений достаточно лишь выполнения функций приема депозитов. То есть под универсальным банком понимается банк, который вправе осуществлять не только традиционные банковские операции (которые называют так же коммерческими), но и имеет право предоставлять инвестиционные услуги.

Причина строгой специализации кредитных институтов для многих стран имеет свои корни в прошлом в связи с экономическим кризисом 1929-1933 гг. Например, в Италии был принят Банковский закон 1936 года, по которому была произведена специализация банков: банки, которые занимаются только краткосрочными или только среднесрочным и долгосрочным кредитованием. В 1933 году в США был принят закон Гласса-Стигалла, который подразделил банки на коммерческие и инвестиционные, на многие годы, определив режим функционирования рынка финансовых услуг США. Эти меры были приняты в связи с экономическим кризисом 30-х годов и в связи с массовыми банкротствами коммерческих банков, вовлеченных в индустрию инвестиционных услуг.

С помощью этих нововведений была устранена главная проблема конфликта интересов, который возникает у универсальных банков, когда в правоотношениях с одним и тем же заемщиком они выступают одновременно и инвестором, и кредитором. В соответствие с этим законом коммерческие банки сосредоточили свою деятельность на традиционных банковских операциях, им запрещались операции с ценными бумагами, за исключением операций с государственными федеральными или муниципальными ценными бумагами. Инвестиционные банки могли осуществлять долгосрочные вложения, а так же операции с ценными бумагами, но им было запрещено производить банковские операции по привлечению денежных средств во вклады, открывать и вести счета клиентов, осуществлять расчеты и другие виды банковских операций. На многие годы между посредниками фондового и денежного рынка была воздвигнута великая «китайская стена». Тем не менее, на данный момент, в США имеется тенденция к универсализации банковской системы.

В 2000 году вступил в действие закон Грэмма-Лича-Блайли. Данный закон разрешил американским холдинговым компаниям сливаться с компаниями финансового сектора, в том числе и с инвестиционными банками (которые, следует отметить, называются банками чисто условно, так как такового статуса не имеют и являются скорее инвестиционными компаниями, которым разрешено проводить банковские операции). Тем не менее, нельзя сказать, что закон Грэмма-Лича-Блайли прямо разрешил слияние коммерческих банков, как структур имеющих банковскую лицензию, с компаниями финансового сектора. Слияние с инвестиционными банками было разрешено БХК (банковским холдинговым компаниям) - образованиям созданным для консолидации собственности. Даже то, что основным регулятором работы для банков выступает ФРС, а для БХК - Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC), говорит о том, что коммерческие банки, в юридическом смысле, не являются действующей стороной сделки по слиянию, стороной в сделке являются их «хозяева» - БХК, с которыми они даже подконтрольны разным государственным органам.

Поэтому пока можно сказать, что США остается страной с сегментированной банковской системой с явными тенденциями к универсализации, которые характерны для большинства развитых стран.

Ярким примером стран с универсальной системой может служить Великобритания, ФРГ, а так же ряд других европейских стран. Следует отметить, что банковское законодательство Европейского Союза принципиально восприняло универсальную банковскую систему, которая характерна для многих стран Западной Европы. В силу характера права европейского союза остановимся подробнее на правовом регулировании финансово-кредитной системы Европейского союза. Поскольку это очень большой пласт законодательства - рассмотрим только отдельные вопросы касательно структуры финансово-кредитной системы, которая презюмируется в правовых актах ЕС и, собственно, те финансово-кредитные институты, которые могут быть посредниками в сделках по слияниям и поглощениям по праву ЕС.

Согласно Второй банковской директиве, которая отсылает в этом вопросе к Первой банковской директиве (статья 1), кредитный институт - предприятие, чей бизнес состоит в приеме депозитов или иных средств с обязательством возврата от неопределенного круга лиц и предоставлении кредитов за свой счет. И уже, собственно, во Второй банковской директиве (статья 1) содержится определение финансового института - это предприятие, не являющееся кредитным институтом, основная деятельность которого состоит в приобретении долей участия или ведении одного или нескольких видов деятельности, которые перечислены в приложениях к директиве.

Касательно кредитного института может возникнуть мнение, что для него отведена довольно узкая сфера действия. Первым критерием его определения является прием депозитов и других средств с обязательством возврата. Но здесь следует понимать, что речь идет не только о классическом депозите (банковском вкладе), но и о любом принятии средств от неопределенного круга лиц с обязательством их возврата, в какую бы юридическую форму не облекалось такое принятие средств - банковский вклад, заем и т.д. Об этом же говориться и в преамбуле Первой банковской директивы: «…сфера этих мер должна быть максимально широкой, покрывающей все институты, чей бизнес состоит в получении средств от неопределенного круга лиц с обязательством возврата, будь то в форме депозитов или в других формах, таких как систематический выпуск облигаций и других подобных ценных бумаг…». Исходя из данного определения, квалифицирующим признаком выступает принятие денежных средств на возвратной основе.

В практике Суда Европейских Сообществ так же нашел отражение данный подход. Например, в деле C-366/97 как раз возник вопрос о трактовке понятие «депозит и другие средства, принятые от неопределенного круга лиц на возвратной основе». В итоге суд пришел к выводу, что под депозитом и другими средствами на возвратной основе следует понимать не только те инструменты, которые предполагают возврат средств в силу самой природы. Но и так же и те, которые, не обладая отмеченным свойством, являются предметом сделки, в которой обязательство возврата средств следует из контрактных положений. Универсальность банковской системы на общеевропейском уровне подтверждается широкой трактовкой определения кредитного института, так как теоретически, исходя из данного решения Суда Европейских Сообществ, а так же преамбулы Первой Банковской Директивы, следует, что кредитный институт может выполнять функции финансового института. Тогда как финансовый институт может выполнять, какую-то одну из обязательных определяющих функций банков, но не выполнять другие. Чтобы считаться кредитным институтом по праву ЕС нужно выполнять, по крайней мере в совокупности три условия:

-  принимать средства на возвратной основе от неопределенного круга лиц

-  предоставлять кредиты за свой счет

-  вышеуказанные виды деятельности должны являться основными

Соответственно, из определений и характеристик, которые были даны, можно сделать вывод, что инвестиционной деятельностью и финансированием слияний и поглощений на общеевропейском уровне могут заниматься, как кредитные институты, так и финансовые институты.

В США так же довольно специфично деление кредитных институтов на банковские и небанковские. В этом ярко проявляется сегментированность банковской системы. Все кредитные институты подразделены на депозитные и недепозитные. Депозитные, в свою очередь, разделены на банковские, небанковские и холдинговые компании (БХЛ). К недепозитные финансовым институтам относятся: инвестиционные банки; инвестиционные, страховые и ипотечные компании; дилерские и брокерские конторы; пенсионные фонды; трастовые компании и т.д.

В Германии кредитно-финансовая система регулируется в части деятельности институтов Законом о кредитном деле (в редакции 1998 года). Все участники рынка финансовых услуг, деятельность которых подпадает под регулирование данного закона, подразделяются на организации со статусом института и организации, не имеющие такого статуса. Институты группируются по кредитным институтам и институтам по оказанию финансовых услуг. В свою очередь, организации, не имеющие статуса институтов, представлены финансовыми компаниями (финансовыми холдингами и смешанными компаниями) и компаниями по оказанию вспомогательных для банков услуг.

Аналогом европейских финансовых институтов в России являются, например, небанковские финансово-кредитные институты.

Что касается небанковских финансово-кредитных организаций, то они весьма разнообразны по своей специализации, и. соответственно, имеют несколько отличное друг от друга определение, что зависит в, первую очередь, от сложившейся практики и существующих принципов построения финансово-кредитной системы.

Но, все же, постараемся представить несколько видов финансово-кредитных институтов небанковского характера (далее - для краткости - ФКО), которые могут непосредственно участвовать, как финансовые посредники, в сделках по слияниям и поглощениям.

Во-первых, это инвестиционный институт - то есть участник рынка ценных бумаг, который осуществляет свою деятельность в качестве финансового брокера, инвестиционного консультанта, инвестиционной компании и инвестиционного фонда. Как, правило, инвестиционный институт юридическое лицо (но может быть и физическим - инвестиционный консультант). К инвестиционным институтам предъявляются определенные требования, а именно: наличие специалиста, который имеет квалификационный аттестат на право совершения сделок с ценными бумагами, наличие специальной лицензии, дающей право на осуществление отдельного вида (видов) деятельности, наличия установленного размера капитала (это позволяет обеспечить материальную ответственность перед инвесторами и т.д.).

Инвестиционная компания - финансовое учреждение, которое одновременно является эмитентом, покупателем, держателем и продавцом ценных бумаг. Деятельность инвестиционных компаний в России регулируется отдельными нормативными актами. При эмиссии и размещении акций акционерные общества могут прибегать к помощи инвестиционных компаний.

Инвестиционный фонд - организация, которая привлекает денежные средства от физических и юридических лиц с целью вложить их в ценные бумаги. По типу (не по форме юридического лица) инвестиционные фонды бывают закрытыми и открытыми. Открытые выкупают выпущенные ими акции или сертификаты, тогда как закрытые предоставляют своему вкладчику право сделать это самостоятельно. В мировой практике, инвестиционные фонды образуются в форме акционерных обществ. В России они могут быть в форме акционерных обществ или паевых фондов. Как акционерный, так и паевой инвестиционный фонды представляют собой имущественные комплексы, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией. Только акционерный инвестиционный фонд находится в собственности акционерного общества и его деятельность осуществляется на основании лицензии, тогда как паевой инвестиционный фонд находится в общей долевой собственности. По российскому законодательству паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом и передает свое имущество в доверительное управление управляющей компании. В международной практике паевой инвестиционный фонд - это компания для управления частными инвестициями.

Еще одним из институтов финансирования слияний и поглощений, могут выступать пенсионные фонды. Это организации, которые занимаются сбором и аккумулированием денежных средств (страховых взносов и других поступлений), финансированием и выплатой пенсий и пособий по системам пенсионного страхования. К инвестированию средств фондов пенсионного страхования предъявляются требования безопасности вложения средств, высокой доходности и ликвидности. В большинстве стран инвестирование ограничено в целях финансовой безопасности государственными ценными бумагами, как правило, краткосрочными. Инвестированием средств пенсионных фондов в большинстве стран занимаются не органы социального обеспечения, а финансовые посредники. Например, пенсионные фонды США - это совокупность касс, которые созданы отдельными предприятиями (или для удобства группами предприятий), как государственного, так и частного сектора экономики, активами которых управляют трастовые компании (например, инвестиционные банки, страховые компании и т.д.).

Вывод. Под финансовым посредничеством принято понимать процесс приобретения третьими лицами прямых финансовых прав требования у должников и их преобразования в обязательства с иными характеристиками данных лиц перед кредиторами. Финансовые посредники осуществляют косвенное финансирование (опосредованное финансирование). Прямое же финансирование осуществляется прямыми инвесторами так же при помощи посредников, но в данном случае посредников не принято причислять к финансовым, так как они не выпускают собственных долговых обязательств (брокеры и дилеры). Механизм действия финансового посредничества обеспечивается вспомогательным механизмом - институтами финансовой инфраструктуры. Многообразие направлений финансовой деятельности посредников вызвало множество дополнительных функций у финансовых институтов, которые имеют право на выполнение различных финансовых посреднических операций. В связи с этим, основными финансовыми посредниками выступают банки и небанковские финансово-кредитные организации. Выделяют две модели банковских систем: сегментированную (американскую) и универсальную (германскую) модели. Для сегментированной системы характерно жесткое законодательное разделение сфер операционной деятельности кредитных институтов. То есть банковские операции отделены от операций по выпуску и размещению ценных бумаг и некоторых других видов финансовых услуг. Такая ситуация наблюдается до сих пор в США, хотя благодаря закону Грэмма-Лича-Блайли дано небольшое послабление для коммерческих банков. Для универсальной модели характерна более широкая сфера действия для коммерческих банков, в том числе и инвестиционная деятельность. Существует несколько основных видов финансово-кредитных институтов небанковского характера, которые могут осуществлять свою деятельность, как финансовые посредники, в том числе и на рынке M& A - инвестиционные компании, инвестиционные фонды и пенсионные фонды.


Поделиться:



Последнее изменение этой страницы: 2020-02-17; Просмотров: 219; Нарушение авторского права страницы


lektsia.com 2007 - 2024 год. Все материалы представленные на сайте исключительно с целью ознакомления читателями и не преследуют коммерческих целей или нарушение авторских прав! (0.017 с.)
Главная | Случайная страница | Обратная связь