Вопрос. Неустойка и задаток как способы обеспечения исполнения обязательств.

⇐ ПредыдущаяСтр 11 из 21Следующая ⇒

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.331 гк РФ

Уменьшение неустойки: Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

Неустойка может быть предусмотрена либо соглашением сторон (договорная неустойка), либо законом (законная неустойка).

Законная неустойка-неустойка определенная законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Законная неустойка взыскивается с должника независимо от того, предусмотрена она в договоре или стороны ограничились ссылкой на нормативный акт, или вообще не упомянули о ней. Закон не допускает отказа от взыскания такой неустойки или ограничения ее ни по размеру, ни по основанию.

Договорная. Действует свобода договора на момент его заключения.

Ст. 333 ГК

a. При взыскании неустойки суд вправе снизить её размер, если она явно не соразмерна последствиям нарушения должником своего обязательства (может снизить процент неустойки).

Правило применения ст. 333 в судебной практике – Инф. Письмо Президиума ВАС РФ от 14.07.1997 г. № 17«Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ». Судебная практика установила иные, нежели в ст. 333 критерии несоразмерности неустойки нарушениям обязательств должником:

1. Чрезмерно высокий % неустойки.

2. Длительность просрочки исполнения обязательства.

3. Соразмерность неустойки и суммы основного долга.

Постановление Пленума ВАС от 22.12.2011 №81 «О некоторых вопросах применения ст. 333 ГК РФ»: соразмерность неустойки последствиям предполагается. Для того, чтобы доказать обратное, необходимо исследовать доказательства в суде

1. Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

2. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

3. Правила настоящей статьи не затрагивают право должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 настоящего Кодекса и право кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 настоящего Кодекса.

I. По соотношениям с убытками.

A. Штрафная (кумулятивно подлежит взысканию и неустойка и убытки) – закон об участии в долевом строительстве

B. Исключительная (убытки не подлежат взысканию – ответственность за просрочку доставки груза)

C. Альтернативная (либо то, либо др.)

D. Зачетная (убытки подлежат возмещению только в части не покрытой неустойкой – презумпция зачетной неустойки).

Задаток

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспечительную (штрафную) функции.

I. Платежная – задаток (аванс) средство платежа.

II. Доказательственная - при наличии доказанного в надлежащем порядке факта выдачи и, соответственно, получения задатка можно говорить о заключении договора, обеспеченного задатком. При этом необходимо, чтобы сторонами были соблюдены условия закона, при которых договор считается заключенным (ст. ст. 432, 433 ГК). Выдача и получение задатка могут служить доказательством заключения договоров, совершенных как в устной, так и в письменной форме. Если договор совершен в устной форме и при этом отсутствуют письменные доказательства, то можно говорить о том, что договор признается заключенным, поскольку выдан задаток. Возможность обеспечения задатком исполнения обязательства, возникшего из письменного договора, имеет большое значение при заключении договора путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи (п. 2 ст. 434 ГК), так как в подобных случаях весьма часто возникают споры о наличии или отсутствии договора. Задатком не может обеспечиваться исполнение обязательств, вытекающих из договоров, считающихся заключенными с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК).

III. Обеспечительная функция задатка выражается в следующем:

1. Если за нарушение обязательств по договору отвечает сторона, давшая задаток, она теряет право на получение его обратно,

2. Если за нарушение отвечает сторона получившая задаток, то она должна вернуть его в двойном размере. По сути дела выполняет неустоечную функцию.

Объективная и субъективная причина узкого применения – обязательство должно быть не исполнено полностью, чтобы задаток применялся.

Аванс - денежная сумма или имущественная ценность, выдаваемая стороной в договоре своему контрагенту в счет обусловленного платежа, как в момент заключения договора, так и после этого.

Но с выдачей и получением аванса закон связывает иные последствия, нежели с выдачей и получением задатка. Наиболее ярко это проявляется при анализе доказательственной и обеспечительной функций задатка.

- Аванс также выполняет доказательственную функцию. Однако факт выдачи аванса не является безусловным доказательством факта заключения договора. Он оценивается в качестве одного из многих возможных доказательств заключения договора.

- В отличие от задатка аванс не выполняет обеспечительной функции. Поэтому сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения в случае прекращения обязательства по соглашению сторон до начала его исполнения, а также во всех случаях неисполнения договора, за исключением тех, когда по закону или условиям договора другая сторона сохраняет право на вознаграждение, несмотря на неисполнение договора. Например, не может быть истребован аванс от исполнителя, если в ходе научно-исследовательских работ обнаруживается невозможность достижения результатов вследствие обстоятельств, не зависящих от исполнителя (ст. 775 ГК). В отличие от аванса в соответствии с п. 1 ст. 381 ГК задаток должен быть возвращен только в случае прекращения обеспечиваемого обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения (ст. 416 ГК).

27вопрос. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств.

Под залогом понимается правоотношение, в котором кредитор (залогодержатель) при неисполнении или ненадлежащем исполнении обеспеченного залогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами, за изъятиями, установленными законом (п. 1 ст. 334 ГК)

Признаки:

1. Имущественный характер

2. Акцессорный характер

3. письменная форма

4. Право залога следует за вещью

5. Право преимущества

6. Принцип старшинства залога – когда одна и та же вещь является предметом залога, в первую очередь удовлетворяются требовании старее

7. право собственности на предмет залога у залогодателя не возникает

Требование, обеспечиваемое залогом, должно носить денежный характер. В ст. 337 ГК закреплено, что, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, который оно имеет к моменту удовлетворения, в частности: проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение расходов залогодержателя, необходимых на содержание заложенной вещи, и расходов по взысканию.

Виды:

I. В зависимости от того, у кого будет находиться предмет залога:

1) Собственно залог. Залог с физической передачей вещи.

2) Заклад. Залог с оставлением вещи у залогодателя.

a. Твердый залог. Предмет залога остается у залогодателя, но с наложением знаков залогодержателя, что исключает возможность пользования предметом залога.

II. По предмету:

1) Залог движимого имущества.

2) Залог недвижимого имущества (ипотека).

3) Залог товара в обороте:

a. Возможность отчуждения предмета залога без согласия залогодержателя,

b. Вновь производимый товар в объеме предмета залога – автоматически считается обремененным залоговым правом на период действия договора.

4) Залог имущественных прав. Только те, которые имеют стоимостную оценку.

Право залога возникает на основании:

1) Договора о залоге

2) В силу закона –

Иные юридические факты (ГП договоры, в рамках которых, норма права предусматривает возникновение залогового права).

Залог возникает на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге (п. 3 ст. 334 ГК).

Примеры:

1. П. 5 ст. 488 ГК.

Если товар продан покупателю с отсрочкой/рассрочкой платежа, то переданный товар считается находящимся в залоге в обеспечение исполнения обязательства по оплате товара.В том случае, если должник оплатил менее половины цены товара, то продавец вправе изъять товар. В случае оплаты свыше половины цены, то вправе требовать только денежную сумму.

Взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, если:

1) предметом залога является жилое помещение, принадлежащее на праве собственности физическому лицу;

2) предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества;

3) залогодатель - физическое лицо в установленном порядке признано безвестно отсутствующим;

4) заложенное имущество является предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания на предмет залога или разные способы реализации заложенного имущества;

5) имущество заложено в обеспечение исполнения разных обязательств нескольким созалогодержателям.

Реализация (продажа) заложенного имущества, на которое в соответствии со статьей 349 настоящего Кодекса обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке или законом о залоге, если иное не предусмотрено законом.

Прекращение залога:

Залог прекращается:

1) с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

2) по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 343 настоящего Кодекса;

3) в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом, предусмотренным пунктом 2 статьи 345 настоящего Кодекса;

4) в случае реализации (продажи) заложенного имущества в целях удовлетворения требований залогодержателя в порядке, установленном законом, а также в случае, если его реализация оказалась невозможной.

28вопрос.Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательств.

Поручительство - безвозмездный договор, поскольку обязанности одной стороны (поручителя) совершить определенные действия не корреспондирует обязанность другой стороны (кредитора по основному обязательству) по предоставлению оплаты или иного встречного предоставления.

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

2. Поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Правила настоящего Кодекса о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

3. Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы.

В качестве поручителя могут выступать как физические, так и юридические лица. В договоре поручительства на стороне поручителя может быть одно или несколько лиц. В последнем случае возникает пассивная множественность лиц - сопоручителей (совместных поручителей). Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства (п. 3 ст. 363 ГК).

Поручитель в силу ст. 364 ГК вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг.

Договор поручительства заключается в простой письменной форме. Несоблюдение письменной формы сделки ведет к её ничтожности.

⇐ Предыдущая 6 7 8 9 101112 13 14 15 Следующая ⇒