Продукты и контракты (Часть 2)

ПРОДАЖА С ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЙ ОПЛАТОЙ «САЛЯМ»

• Продажа, по которой одна сторона в момент заключения сделки дает другой стороне известную сумму денег за поставку известного количества заменяемых вещей.

• Предметом договора «салям» может быть товар, который:

(а) согласно положениям исламского права разрешено продавать,

(б) обладает товарными свойствами и равнозначными характеристиками,

(в) не подвергает изменению само существо вещи вследствие влияния огня,

(г) не является денежными средствами, золотом и серебром.

● После заключения договора«салям»между исламскимбанком и конечным покупателем в большинстве случаев параллельно заключается еще один или несколько самостоятельных договоров «салям», учитывая увеличение разницы в цене, что составляет прибыль, по которому финансовое учреждение выступает на стороне продавца.

Ø 2

ПРОДАЖА С НАЦЕНКОЙ «МУРАБАХА»

Ø Гражданско-правовая форма «мурабаха» (murabahah) относится к одному из видов продаж, когда продавец по

запросу конечного покупателя соглашается купить от

стороннего лица определенное имущество, взамен получения встречного блага – изначальной стоимости имущества плюс согласованной прибыли в виде наценки.

Ø Отсрочка не является обязательным элементом данной

гражданско-правовой формы, в практике исламских

банков соглашение о продаже «мурабаха» в основном предполагает заключение договора с клиентом на условиях отсрочки в форме «мурабаха муаджжаля»

(murabaha muajjal).

Ø Посредством гражданско-правовой формы «мурабаха» воспрещается продажа золота, серебра, валюты, предоставление услуг или изготовление определенного результата работ.

МУРАБАХА

● Важным фактором при осуществлении данного вида сделок является наличие в исламском праве института

обещания. Имея заинтересованность в заключении

договора «мурабаха», до приобретения банком определенного имущества, клиент составляет одностороннее обещание, проявляя волю купить имущество после перехода на него прав к банку от первоначального владельца.

● На момент продажи продавец должен быть собственником отчуждаемого имущества.

● Исламская банковская практика допускает перерегистрацию права напрямую от начального продавца на имя конечного покупателя при соблюдении всех остальных требований о переходе права собственности.

● В договоре «мурабаха» может быть предусмотрено право банка на досрочное истребование всей договорной суммы в случае просрочки платежа.

- 4

ПРОДАЖА С ЦЕЛЬЮ ПОЛУЧЕНИЯ СВОБОДНЫХ СРЕДСТВ НА СТОРОНЕ ПОКУПАТЕЛЯ «ТАВАРРУК»

● Посредством гражданско-правовой формы

«таваррук» (tawarruq), или, как еще ее называют, «товарной мурабаха» (англ. commodity murabahah), клиент покупает определенный товар у банка на условиях отсрочки платежа и незамедлительно перепродает его третьей стороне с целью получения свободных денежных средств.

● Практика исламских банков выделяет два вида«таваррук» – реальный – «ат-таваррук аль-фарди» (al-tawarruq al-fardi) и организованный– «ат-таваррук аль-

муназзам» (al-tawarruq al-munazzam), также именуемый как «мурабаха ‘аксийа» (murabaha ‘aksiya).

● Клиент банка продает купленный товар не на

свободном рынке (как это имеет место в классической

сделке «таваррук» известной традиции), а заранее определенной третьей стороне. Подтверждение перехода права владения в этом случае происходит посредством регистрации договора в ходе биржевых торгов. Документом, удостоверяющим владение товаром, является биржевой договор или выписка с

биржевого счета.

● 5

АРЕНДА «ИДЖАРА»

● Посредством гражданско-правовой формы «иджара» осуществляется возмездная передача права пользования

непотребляемой вещью, цель применения которой не

противоречит положениям исламского права. Предметом договора в данном случае является извлечение пользы от владения, в т. ч. в виде права узуфрукта, сама же арендуемая вещь рассматривается мусульманскими учеными как средство к извлечению этой пользы.

● Существенными условиями договора аренды является определение цены, срока действия и предмета.

● В виде самостоятельного предмета пользования в исламском праве рассматриваются исключительно непотребляемые вещи, т.е. осязаемое имущество, способное сохранить свою стоимостность.

● Согласно общему правилу аренда относится к виду обязывающих сделок (лузум), и в момент заключения договора арендуемая вещь должна находиться во владении банка на праве собственности или узуфрукта.

- 6

ИДЖАРА

Ø Договор аренды, вступающий в силу с момента соглашения сторон, именуется «иджара мунаджаза» (ijarah munajjazah), аобусловленныйнаступлениемопределенного срока – «иджара мудафа» (ijarah mudafah). В последнем случае арендатор не может статьсобственником пользы, извлекаемой из арендуемой вещи до момента наступления обусловленного срока, который на практике привязан к моменту возможности передачи права пользования.

Ø Некоторые практики исламских банков допускают

заключение договора аренды в форме «иджара маусуфа фи зимма» (ijarah mawsufah fi zimmah) в отношении несуществующей вещи на изготовление которой заключен договор подряда (истисна). Предметом соглашения в этом случае выступает право пользования без или с правом выкупа объекта в отношении которого заключен договор подряда при соблюдении условия точного описания характеристики, спецификации результата работ и отсрочки наступления срока действия договора аренды.

ИДЖАРА

● Заключение договора купли-продажи с третьим лицом

по приобретению имущества, передаваемого в аренду, не является основанием для возникновения правоотношений между сторонами по договору «иджара». У продавца по договору купли-продажи не возникают обязанности

непосредственно перед арендатором, и последний не

получает права требования к продавцу, что полностью исключает в данном случае возможность признания как за договором купли-продажи арендуемой вещи конструкции договора в пользу третьего лица, так и за договором аренды конструкции договора с участием третьего лица.

● Заметим, что хотя исламский банк имеет право уполномочить клиента действовать в качестве представителя от его имени в процессе приобретения арендуемой вещи, предпочтение отдается заключению агентских соглашений со сторонними лицами, не

связанными с личностью клиента.

- 8

АРЕНДА С ПРАВОМ ВЫКУПА «ИДЖАРА ВА ИКТИНА»

● Гражданско-правовая форма аренды с правом выкупа висламском банковском деле именуется «иджара ва иктина» или «иджара мунтахийя биттамлик» (ijarah wa iqtina; ijarah muntahia bittamleek).Посредством даннойформы инвестирования клиенты исламских банков арендуют имущество с целью перехода права собственности на него по окончании срока аренды.

● Рамочное соглашение о заключении договора аренды с

правом выкупа как документ, устанавливающий систему отношений между банком и его клиентом, объединяет в себе условия заключения нескольких сделок.

● Условия о передачи права собственности арендатору в

случае выплаты всех арендных платежей указываются в

отдельном документе в виде одностороннего обещания банка: (а) продать арендуемую вещь или

(б) передать право собственности в безвозмездном порядке (без встречного предоставления).

- 9

ПОДРЯД «ИСТИСНА»

● Под гражданско-правовой формой «истисна» (istisna) понимается заказ на изготовление с обязанностью

подрядчика выполнить предусмотренную в договоре

работу, используя собственные ресурсы, и сдать ее результат. Учение исламского права определяет «истисна» как продажу еще не существующей вещи под заказ, т.е. чего-либо не имеющего вещной формы, но обладающего определенной характеристикой.

● Существенными условиями договора «истисна» являются цена и описание предмета договора, т.е. вид, количество, качество и другие характеристики исполняемых работ.

● Практика исламских банков допускает заключение договора подряда на ранее изготовленный результат работ, спецификация которого подразумевает изготовление и сборку, а также на продукцию, которая подверглась обработке, если это допущение не используется для обхода по каким-либо соображениям установленного порядка совершения продажи.

- 10

ИСТИСНА

Ø В случае авансирования практика исламских банков признает материалы, приобретенные на деньги заказчика его собственностью при условии, что подрядчик обязался израсходовать авансовый платеж во исполнение конкретного обязательства, в т.ч. на закупку сырья. До полного исполнения обязательств со стороны подрядчика заказчик не имеет прав на конечный результат работ.

Ø Большинство мусульманских ученых относит подряд к сделкам вида «джаиз» (ja'iz). Исламские банки допускают отказ от исполнения договора до начала работ подрядчиком при уведомлении об этом контрагента.

Ø При заключении двух параллельных договоров подряда, исламские банки выступая в статусе заказчика, в основном авансируют клиента-подрядчика; в свою очередь выступая в статусе подрядчика, заключают договор со своим клиентом-заказчиком на условиях отсроченного платежа.