Продукты и контракты (Часть 1)

ДОГОВОРНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ВКЛАДОВ « МУШАРАКА»

• Гражданско-правовая форма прямого участия в виде

объединения имущественных вкладов «мушарака» (musharakah) относится к общей концепции исламскогоправа о «разделении доли в прибыли» на основании договора коллективного инвестирования и подчинена

общим нормам о форме участия «шарика» (sharikah) и

ее подвидам «ширкат аль-акд» (shirkat al-’aqd/sharika al-uqud) и«ширкат аль-инан» (shirkat al-'inan/shirkah tul ‘inaan/shirkat-al-ainan).

• Основой теории «шарика» является совместное использование имущества и совместное участие в делах, что порождает право на прибыль и прямую ответственность каждого участника объединения.

• Характерной чертой формы участия «шарика» является то, что имущественный вклад и активы находятся в общем владении всех участников, а не

самого объединения или отдельных лиц.

МУШАРАКА

● Существенными условиями договора«мушарака»являются установление:

(а) размера и валюты вклада по действующему курсу на момент заключения договора,

(б) соотношения доли при распределении прибыли.

● Оплата долей участия осуществляется деньгами или же иным имеющим рыночную оценку имуществом.

● Убытки распределяются пропорционально долям участия, а доля в прибыли – согласно условиям договора.

● Прибыль распределяется в долевом или процентном соотношении от реальной прибыли объединения и не может представлять заведомо определенную твердую денежную сумму или фиксированный процент от доли вклада.

● Договор «мушарака» заключается посредством направления оферты и акцепта между участниками объединения, однако среди мусульманских ученых нет единой позиции в отношении начала срока его действия.

- 3

МУШАРАКА

● Одним из ключевых аспектов гражданско-правовой формы «мушарака» можно признать порядок вложений, т.е. дозволение поэтапного внесения взноса денежных средств в качестве доли участия и обязанность внесения взноса посредством иного имущества в полном объеме с момента заключения договора.

● Согласно одной из позиций современных мусульманских ученых, смешение имущества с целью создания совместной собственности не является определяющим элементом договорных объединений. В виде основных условий совместной деятельности современное учение исламского права выдвигает установление порядка в отношении:

(а) использования и распоряжения активами объединения, (б) разделения прибыли.

Физическое смешение вкладов при этом рассматривается в виде возможных последствий, а не основы данных правоотношений.

- 4

МУШАРАКА

● В основе договора «мушарака» лежат правоотношения поручения (вакаля) и доверия (аманат). В статусе поверенного лица может выступать как конкретный участник или несколько участников сообща, так и стороннее лицо, выполняющее свои обязанности в качестве агента.

● Поверенное лицо для ведения дел объединения участники договора «мушарака» назначают общим решением.

● Согласно общему правилу поверенный на управление делами объединения участник не несет ответственности перед остальными участниками объединения за понесенные убытки и потери капитала кроме как в случае небрежного ведения дел, превышения или нарушения границ правомочий.

● В случае отсутствия соглашения о полномочиях каждого участника в представительстве и ведении дел не допускается автоматическое уменьшение доли в прибыли не равноценной доли вклада в пользу управляющего партнера.

- 5

МУШАРАКА

● Являясь по своей природе сделкой вида«джаиз», договор«мушарака» может быть расторгнут по одностороннему волеизъявлению любого участника.

• Лица, проявившие желание продолжать ведение общих дел, могут приобрести долю выбывающего участника, так как выход одного участника не является основанием для прекращения договора в отношении других.

• Цена доли участия лица, которое решило выйти из состава участников, должна быть определена по взаимному согласию сторон. В случае спора относительно стоимости доли участник, пожелавший прекратить договор имеет право к понуждению продажи активов объединения или распределения их в натуре, если это не противоречит условиям учредительного договора.

• Практика исламских банков допускает предоставление односторонних обещаний в виде отказа от выхода из участия договорных объединений до определенного срока.

ОБЪЕДИНЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ ВКЛАДОВ С ЦЕЛЬЮ ОТЧУЖДЕНИЯ ДОЛИ УЧАСТИЯ «МУШАРАКА МУТАНАКЫСА»

● Посредством гражданско-правовой формы убывающей «мушарака» «мушарака мутанакыса» (musharakah mutanaqisah)стороны договора приобретают в общуюдолевую собственность определенное имущество с целью последующей передачи доли участия.

● Рамочное соглашение «убывающей мушарака» заключается в виде обмена офертой и акцепта: 1) о

приобретении имущества на праве общей долевой

собственности в гражданско-правовой форме известной как «шарика аль-милк»; «шарика аль-шуйу»; «шарика аль-айн» (shirkat-ul-milk/sharikat al-milk; sharikat al-shuyu’; shirkat al-’ayn); 2)о создании договорного объединения и

внесении совместного имущества в капитал

объединения; 3) о праве пользования имуществом; 4) о продаже доли в объединении. При этом неизменным остается общее правило о соблюдении запрета на заключение возмездного договора под условием.

- 7

МУШАРАКА МУТАНАКЫСА

● До заключения договора купли-продажи доли в праве заинтересованная в выкупе доли сторона дает обещание заинтересованной в продаже доле стороне о своем намерении приобрести долю участия по согласованной на момент совершения сделки цене.

● До совершения сделки сторонам воспрещается устанавливать конечную договорную цену, поскольку

такое положение будет представлять собой гарантию

независимо от возможных изменений в стоимости имущества на момент отчуждения.

● До выкупа доли участия клиент заключает с банком договор аренды по отношению доли имущества,

принадлежащей банку. По мере поэтапного выкупа доли

участия уменьшается объем выплат аренды за право пользования имуществом. В случае неисполнения обещания по выкупу доли банк имеет право продать свою долю в имуществе третьему лицу.

- 8

ДОГОВОРНОЕ ОБЪЕДИНЕНИЕ ИМУЩЕСТВЕННЫХ И НЕИМУЩЕСТВЕННЫХ ВКЛАДОВ «МУДАРАБА»

Ø Гражданско-правовая форма договорного объединения

имущественных и неимущественных вкладов «мудараба», также известная как «кирад» (mudarabah; qirad), является одним из частных случаев деловогосотрудничества известных традиции исламского права и

содержит в себе правоотношения поручения (вакаля) и

доверия (аманат).

Ø Объединение «мудараба» создается на основе имущественного вклада инвестора (владельца капитала) денежных средств или иных материальных активов подлежащих экспертной оценке в общее дело с одной стороны и неимущественного вклада управляющего капиталом в виде внесения трудовых и умственных усилий (передача опыта и полезных для деятельности объединения знаний) – с другой.

МУДАРАБА

● Владелец вклада имеет право на ограничение срока,

места и сферы деятельности управляющего капиталом; в таком случае речь идет о создании ограниченного объединения – «аль-мудараба аль-мукаййада» (al mudarabah al muqayyadah).При отсутствии ограничений

со стороны инвестора форма объединения именуется

«аль-мудараба аль-мутлака» (al mudarabah al-mutlaqah).

● Договор «мудараба» заключается между инвесторами и управляющим капиталом с указанием:

(а) объема полномочий управления,

(б) доли каждого в распределении чистой прибыли.

Соотношение доли в чистой прибыли, т.е. в сумме, превышающей на момент прекращения договора объединения сумму начального капитала, должно быть согласовано в процентном или долевом соотношении до начала ведения деятельности объединения «мудараба».

- 10

МУДАРАБА

● Образование прибыли происходит не от увеличения стоимости актива, а от его реализации в виде инвестиций или продажи.

● Понесенные убытки сначала покрываются от прибыли и только потом – от основного капитала объединения.

● Имущество, приобретенное на денежные средства владельца капитала, находится в его собственности до момента реализации. Это значит, что все имущество, купленное управляющим капиталом на средства владельца капитала, изначально переходит в актив последнего.

● В объединении «мудараба» управляющий капиталом в

отличие от участников объединения «мушарака» не

имеет право на получение прибыли от стоимости нереализованного актива.

● Договор «мудараба» относится к роду «джаиз» и расторгается на основании заявления любого участника.

- 11

Исламские финансовые

⇐ Предыдущая 1 2 3 4 567 8 9 10 Следующая ⇒