Петражицкий Лев Иосифович. Теория права и государства в связи с теорией нравственности

I. О СУЩЕСТВЕ ПРАВА И НРАВСТВЕННОСТИ

_ 1. Моторные раздражения и мотивы поведения

Современная психология знает и различает три категории элементов психологической жизни: 1) познание (ощущения и представления), 2) чувства (наслаждения и страдания), 3) волю (стремления, активные переживания).

Эта классификация не может быть признана удовлетворительной.

Все явления человеческой и животной психики, имеющие двустороннюю, пассивно-активную природу, мы объединяем в особый класс и называем этот класс импульсами или эмоциями.

Вместо традиционного тройственного деления элементов психической жизни: на познание, чувство, волю в основу психологии и других наук, касающихся психических явлений, - наук о праве, о государстве, о нравственности, хозяйстве и т.д., необходимо положить деление на: 1) двусторонние, пассивно-активные переживания, моторные раздражения - импульсии или эмоции; 2) односторонние переживания, распадающиеся в свою очередь на а) односторонне-пассивные, познавательные и чувственные и б) односторонне-активные, волевые.

_ 3. Два вида обязанностей и норм

Следует различать две разновидности этических эмоций и соответственно два вида этических эмоционально-интеллектуальных сочетаний и их проекций: обязанностей и норм.

В некоторых случаях этического сознания то, к чему мы себя считаем обязанными, представляется нам причитающимися другому, как нечто ему должное, следующее ему от нас, так что он может притязать на соответственное исполнение с вашей стороны.

Такие обязанности, которые сознаются свободными по отношению к другим, по которым другим ничего не принадлежит, не причитается со стороны обязанных, мы назовем нравственными обязанностями.

Такие обязанности, которые сознаются несвободными по отношению к другим, закрепленными за другими, по которым то, к че-му обязана одна сторона, причитается другой стороне, как нечто ей должное, мы будем называть правовыми или юридическими обязанностями. Те отношения между двумя сторонами, или связи между ними, которые состоят в лежащих на одних и закрепленных за другими долгах, мы будем называть правоотношениями или правовыми связями: Правовые обязанности, долги одних, закрепленные за другими, рассматриваемые с точки зрения той стороны, которой долг принадлежит, мы, с точки зрения актива, будем называть правами. Права и правоотношения в нашем смысле не представляют таким образом чего-то отдельного и отличного от правовых обязанностей.

Такую форму выражения юридических норм, которая состоит в указании и пассива, обязанности одной стороны, и актива, права другой стороны, закрепленности за ней долга первой, можно назвать обязательно-притязательной, императивно-атрибутивной или полной, адекватной редакцией юридических норм.

_ 4. Нравственные и правовые моторные возбуждения

и интеллектуально-эмоциональные сочетания

Между тем как в нравственности дело идет только об императивных субъектах, субъектах обязанностей, в праве субъектам императива противостоят субъекты атрибутива, субъекты прав, имеются две стороны, пары субъектов.

Получается следующая схема интеллектуального состава:

1) Объективные представления, представления: а) объектов обязанностей, обязательных действий и б) объектов прав, причитающихся получений.

2) Субъективные представления, представления: а) субъектов обязанностей и б) субъектов прав.

3) Представления релевантных, юридических фактов.

4) Представления нормативных фактов.

Эта схема интеллектуального состава права - полная, исчерпывающая в том смысле, что все встречающиеся в правовых переживаниях интеллектуальные составные части можно подвести под перечисленные рубрики.

Специфическая природа явлений права, нравственности, эстетики, их отличия друг от друга и от других переживаний коренятся не в области интеллектуального, а в области эмоционального, импульсивного в нашем смысле их состава.

Сообразно вышеизложенному мы под правом в смысле особого класса реальных феноменов будем разуметь те этические переживания, эмоции которых имеют атрибутивный характер.

Все прочие этические переживания, то есть переживания с чисто императивными моторными возбуждениями, мы будем называть нравственными явлениями, относить к нравственности.

_ 5. Объем понятия права как атрибутивных этических переживаний. Обзор обычно неотносимых к праву ветвей правовой психики.

Установленные выше понятия права отнюдь не имеет смысла определения того, что юристы относят к праву, то есть называют правом.: Нормы права (< совокупность норм права> ) юристы называют < объективным правом> или < правом в объективном смысле>, правоотношения между субъектами, их обязанности и права (принимаемые за три различные вещи) - < субъективным правом>, или < правом в субъективном смысле>. Таким образом, получаются каких-то два вида права, и теоретикам следовало бы, по-видимому попытаться определить природу права просто, то есть рода, обнимающего и объективное, и субъективное право. Но этого не делается

Из совсем иной точки зрения, а именно из отрицания реального существования того, что юристы считают реально существующим в области права и нахождения реальных правовых феноменов, как особого класса сложных, эмоционально-интеллектуальных психических процессов, в совсем другой сфере (в сфере психики индивида) исходит наше понятие права и вообще излагаемое учение о праве.

Предыдущее изложение отнюдь не имело в виду и не могло исчерпать всех тех областей жизни, которые находятся вне сферы государственного вмешательства и официальной нормировки, но входят в сферу действия права в смысле императивно-атрибутивной этической психики. Количество тех житейских случаев и вопросов поведения, которые предусматриваются и разрешаются официальной нормировкой, представляет по сравнению с тем необъятным множеством житейских случаев и вопросов поведения, которые предусматриваются правом в установленном выше смысле, совершенно микроскопическую величину.

II. ХАРАКТЕРНЫЕ СВОЙСТВА И ТЕНДЕНЦИИ ПРАВА И НРАВСТВЕННОСТИ

_ 6. Научный смысл и значение деления этических явлений на императивно-атрибутивные (право) и чисто императивные (нравственность)

Господствующее мнение: сводит право к велениям (положительным приказам и запретам), обращенным к гражданам со стороны других, причем спор идет о том, в чем состоят отличительные признаки этих велений от других, в принудительности, в происхождении их от государства или признании с его стороны и т.п. При таком определении природы права необъяснимо, откуда является указанный интеллектуальный состав правовых явлений, откуда являются правоотношения, права сторон, противостоящих обязанным и т.д.

Кроме указанных выше характерных особенностей права и нравственности, с атрибутивной природой права, с одной стороны, и с чисто императивной природой нравственности с другой стороны, связано множество других специальных, для этих двух ветвей этики различных, причинных свойств и тенденций, так что предлагаемая классификация представляет базис для создания двух обширных систем адекватных теорий (двух теоретических наук).

_ 9. Неисполнение нравственных и правовых обязанностей и вызываемые этим реакции в области нравственной и правовой психики

Для познания характерных свойств и причинных тенденций правовой и нравственной психики важно, далее, изучение психических процессов, вызываемых нарушением правовых и нравственных обязанностей в психике нарушителя и окружающих.

Некоторые последствия нарушения долга, соответственно общим, родовым свойствам всех этических переживаний, как правовых, так и нравственных, являются общими для права и нравственности.

Здесь следует отметить существование двух следующих тенденций (психологических законов), специально свойственных праву в отличие от нравственности.

1. Стремление достигнуть осуществления права независимо от желания или нежелания обязанного.

Вследствие атрибутивной природы правовых эмоций то, к чему обязана одна сторона, сознается предоставленным с высшим авторитетом другой стороне, как нечто ей должное и подлежащее доставлению независимо от доброй воли и усмотрения обязанного.

2. Одиозно-репрессивная тенденция правовой психики. Мирный характер нравственности.

По общим законам эмоциональной психики такие действия других по отношению к субъекту, которые последнему представляются причинением со стороны другого добра, плюса, благодеянием имеют тенденцию вызывать в психике этого субъекта благожелательные и благодарственные эмоции; напротив, такие действия других по отношению к субъекту, которые ему представляются причинением зла, вреда, минуса, агрессивными действиями и посягательствами, имеют тенденцию возбуждать эмоциональные реакции противоположного характера, одиозные, злостные и мстительные эмоции.

Эти эмоциональные состояния имеют тенденцию распространяться и на окружающих субъекта, поскольку они с ним психически солидарны.

_ 12. Организационная функция права. В особенности о природе государственной власти и государства

Среди разных представляемых объектов, которыми императивно-атрибутивная психика наделяет разных субъектов, имеется объект, называемый < властью>. Наделение известных лиц властью лежит в основе всякой социальной организации, в том числе государственной.

Господствующее мнение конструирует государственную власть как единую, обладающую принудительной, непреодолимой силой волю государства, как особой личности.

Государственная и вообще общественная власть есть не воля и не сила, вообще не нечто реальное, а эмоциональная проекция, эмоциональная фантазия; а именно, она означает особый вид приписываемых известным лицам прав.

_ 13. Отношение государства и права. Понятие официального права

Государственная власть есть: социально служебная власть. Она не есть < воля>, могущая делать что угодно, опираясь на силу: а представляет собой приписываемое известным лицам правовой психикой этих лиц и других общее право повелений и иных воздействий на подвластных для исполнения долга заботы об общем благе.

Важнейшим служением общему благу со стороны государственной власти (субъектов подлежащих обязанностей и прав) является служение праву; и государственная власть есть власть служебная прежде всего и преимущественно по отношению к правам граждан и праву вообще.

Служебные функции и обязанности государственной власти по отношению к праву не распространяются и не могут распространяться на все сферы существования и действия правовой психики граждан.

Сообразно с развитием государственной власти и организации происходит внутри государственного союза дифференциация права, разделение его на две категории, на: 1) право, подлежащее применению и поддержке со стороны представителей государственной власти, по долгу их общественного служения, и 2) право, лишенное такого значения в государстве.

Право первого рода мы назовем условно официальным правом, право второго рода - неофициальным правом.

Официальное право является не только привилегированным правом в государстве, но вместе с тем таким правом, которое отличается лучшей приспособленностью к удовлетворению потребностей, коренящихся в атрибутивной природе права вообще; оно является в этом смысле правом высшего сорта по сравнению с неофициальным правом.

I. УЧЕНИЕ О ПРАВЕ В ОБЪЕКТИВНОМ СМЫСЛЕ

_ 23. О природе и функциях норм права

Право в объективном смысле или объективное право определяется обыкновенно как совокупность норм права.:

Подробное изложение: представляется излишним, ибо весь спор и вообще все существующее учение о нормах покоится на существенных недоразумениях.

В основе его лежит прежде всего смешение норм с нормативными фактами позитивного права:

Нормативные факты в области законодательного позитивного права, изречения законодателя играют роль не только фактов, создающих позитивные нормы (то есть вызывающих в психике людей соответственные правовые суждения и проекции), но и уничтожающих, искореняющих из народной психики такие или иные нормы (то есть соответственные правовые переживания и проекции). Законодательное объявление об отмене рабства, крепостного права, тюрьмы за долги, пыток, телесных наказаний, смертной казни и проч., суть нормативные факты, законодательные акты: - в качестве фактов, искореняющих из правовой психики множество прежде имевшихся правовых убеждений, мнений и соответственных проекций - норм.

Такие нормативные факты, которые не создают, а уничтожают < нормы> (устраняют из правовой психики прежние правовые убеждения, мнения и соответственные проекции, приписывание обязанностей, прав, проекции норм), мы назовем условно нормоуничтожительными или отрицательными нормативными фактами, в отличие от действующих на правовую психику в противоположном направлении - нормосозидательных или положительных нормативных фактов.

Наряду с нормосозидательными и нормоуничтожительными фактами можно еще различать как третью категорию нормоизменительные, модифицирующие право факты.

Природу и специфические свойства норм права, как и норм нравственных, эстетических норм и т.д., вообще можно познать и правильно определить только на почве знакомства с подлежащими эмоциями и их свойствами, в частности, их способностью порождать особого рода фантазмы - эмоциональные проекции. Правовые нормы, как и все прочие нормы, представляют эмоциональные фантазмы.

II. УЧЕНИЕ О ПРАВЕ В СУБЪЕКТИВНОМ СМЫСЛЕ (О СУБЪЕКТИВНОМ ПРАВЕ)

_ 29. Учение о правоотношениях, правовых обязанностях и правах, как долгах одних, закрепленных за другими, в смысле эмоциональных проекций, и отношение этого учения к теперешним учениям о правоотношениях, правовых обязанностях и правах

Что касается классификации, то во избежание недоразумений следует напомнить, что она сообразована с задачами адекватного научного познания и объяснения явлений, а не с профессионально-юридическими привычками называния. Установленное понятие правовых обязанностей - прав - правоотношений обнимает несоизмеримо больше того, что юристы привыкли называть правоотношениями, правовыми обязанностями и правами.

В частности, оно обнимает и интуитивные правоотношения, а равно те позитивные правоотношения, которые в государстве лишены официального значения.

Но на почве нашего понятия правоотношений, в связи с двумя делениями права: 1) на интуитивное и позитивное и 2) на официальное и неофициальное, не трудно выяснить и природу правоотношений, прав и обязанностей в юридическом смысле.

_ 31. О субъектах правоотношений и нравственных обязанностей

Под субъектами данного правоотношения разумеются в науке права участвующие в нем в качестве обязанных или управомоченных. Субъектами, субъектами права или лицами называются также те, которые способны быть участниками правоотношений в качестве обязанных или управомоченных.

Существенно иной характер и иное содержание получает учение о субъектах с точки зрения излагаемой теории права.

1. Как и в других областях науки о праве, сфера нахождения и изучения подлежащих явлений перемещается из внешнего мира в психику переживающих правовые психические процессы, и, сообразно с этим, надлежащим методом изучения субъектов является самонаблюдение и соединенный метод внутреннего и внешнего наблюдения.

2. Задачею подлежащих исследований и учений является ознакомление с подлежащими фактами правовой психики, констатирование того, что имеется в этой психике в качестве субъективных представлений и в каком виде оно здесь имеется, без произвольных перетолковываний.

3. Исследования и учения теории права: должны: распространяться и на область интуитивного права, а равно и всего позитивного права, независимо от официального признания.

4. На вопрос теории права: что или кто может быть субъектом правоотношений, обязанностей и прав, с точки зрения психологической теории права получается ответ: субъектными представлениями в области правовой психики могут быть всевозможные представления персонального, личного характера.

_ 32. Об объектах нравственных и правовых обязанностей и прав

Под объектами прав господствующее мнение разумеет предметы той власти, того господства, или того пользования (осуществления интереса), которые доставляются или обеспечиваются субъективными правами.

Главный недостаток господствующего учения об объектах: состоит в отыскании объектов, элементов права не в надлежащей сфере.

Для построения надлежащей теории объектов, учения: следует: исходить: из изучения того, что имеется в психике переживающего нравственные и правовые процессы и совершающего соответственные проекции, с помощью самонаблюдения и т.д.:

_ 33. О юридических и нравственно-релевантных фактах

К учению о правоотношениях или, обыкновенно, к учению о правах приурочивается в современной науке права учение о юридических фактах.

Юридические факты принято делить на два вида: юридические действия и прочие юридические факты или юридические события.

Само понятие юридических фактов следует изменить или заменить другим в том смысле, что под юридическими фактами следует разуметь не внешние, объективные, а представляемые события - содержания, предметы подлежащих представлений.

В области правоотношений и их анализа (с сознательно проекционной точки зрения) юридические факты в указанном смысле выступают в двоякой форме и играют двоякую роль:

1. Они могут представляться как возможные в будущем

и играть роль условий соответственных правоотношений, прав, обязанностей.

2. Они могут представляться как реально бывшие или сущие и служить психологически исходными базисами для приписывания, утверждения и т.д. обязанностей и прав: В качестве таковых их можно назвать фактическими основаниями подлежащих правоотношений, обязанностей, прав.

Интуитивные правоотношения, права, обязанности суть правоотношения, существующие (приписываемые) независимо от каких бы то ни было нормативных фактов, позитивных оснований.

V. О ВИДАХ И РАЗНОВИДНОСТЯХ ПРАВА

_ 35. Деление права на интуитивное и позитивное

: Важнейшими с теоретической точки зрения делениями права на виды представляются предложенные выше на почве образованного раньше психологического понятия права как императивно-атрибутивных переживаний, деления: 1) на интуитивное и позитивное и 2) на официальное и неофициальное право.

Деление права на интуитивное и позитивное и соответственные видовые понятия теснейшим образом связаны с установленным выше широким родовым понятием права, обнимающим собою несоизмеримо больше, чем право в смысле юридического словоупотребления, в частности включающим в себя и те императивно-атрибутивные переживания, которые чужды представлений каких бы то ни было авторитетно-нормативных фактов: законов, обычаев и т.д. и независимы от них.

Дело идет не о противопоставлении существующему праву желательного, идеального права или т.п.:, а о делении установленного выше под именем права класса психических явлений на два вида, по их психологическому составу, сообразно общим началам классификации явлений.

_ 36. Интуитивное право

: Характерные особенности интуитивного права по сравнению с позитивным.

1. Между тем как позитивное право: способно доставлять соответственный однообразный шаблон правил для более или менее значительных масс людей, несмотря на различие их характера, воспитания и т.д., интуитивное право имеет индивидуальный, индивидуально-изменчивый характер; его содержание (состав соответственных диспозиций) определяется индивидуальными условиями и обстоятельствами жизни каждого, его характером, воспитанием, образованием, социальным положением, профессиональными занятиями, личными знакомствами и сношениями и проч. и проч.

2. Будучи индивидуально-разнообразным по своему содержанию, интуитивное право вместе с тем отличается от позитивного тем, что его решения свободно сообразуются с конкретными, индивидуальными обстоятельствами данного случая, данной житейской комбинации, не стеснены как в области позитивного права, предустановленным шаблоном соответственных законных предписаний, установившихся обычаев и т.д.

3. Далее, интуитивное право отличается от позитивного права свободной изменчивостью и применяемостью и в смысле процесса исторического развития. Позитивное право, именно вследствие своей позитивности: подвержено соответственным задержкам развития, отставанию от настоящей духовной, экономической и иной жизни. Интуитивное право развивается закономерно-постепенно, не подвержено фиксированию и окаменению и не зависит от чьего бы то ни было произвола.

4. С большей бедностью, с большей простотой интеллектуального состава интуитивного права по сравнению с позитивным, связан больший объем, более широкая применимость положений интуитивного права.

Правовая жизнь с точки зрения взаимоотношения интуитивного и позитивного права распадается на три области: 1) область исключительного существования и действия позитивного права, 2) область исключительного существования и действия интуитивного права и 3) область параллельного существования и действия обоих видов права.

_ 39. Позитивное право и его виды

Под позитивным правом как реальными явлениями: мы разумеем императивно-атрибутивные переживания, содержащие в себе представления нормативных фактов, как оснований обязательности.

В области позитивного права следует различать три различные вещи: 1) нормативные факты, соответственные поступки людей, постановления законодателей и т.д.; 2) императивно-атрибутивные переживания, связанные с представлениями этих фактов - само позитивное право как реальный феномен и 3) соответственные нормы, эмоциональные фантазмы, порождаемые этими переживаниями.

_ 40. Законное право

Законы или законные правовые нормы - суть, по господствующему определению, нормы, установленные государством или веления, выражения воли государства (или органов государственной власти).

Центр тяжести понятия и учения о законном праве и законах должен быть перенесен в область правно-психологического действия; существенно не то, от кого исходит закон, а то, что соответственный акт получает в данном государстве силу нормативного факта, то есть вызывает соответственное императивно-атрибутивное сознание.

На основании всех предыдущих соображений можно определить:

1. Законное право как императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на представляемые односторонние правовые распоряжения кого-либо, как на нормативные факты.

2. Законы, как представляемые односторонние правовые распоряжения кого-либо, поскольку они являются нормативными фактами.

_ 41. Обычное право

Обычное право обыкновенно определяется как такое право, которое, не будучи установлено законом (или государством), фактически соблюдается.

Можно и следует различать два вида обычного права:

1) право обычаев предков, старых традиций, старины и 2) право современных обычаев, обычно соблюдаемого, < общепринятого>, в области обычно-правовой психики первого вида престиж, авторитет (эмоциональная сила) обычного права, при прочих равных условиях, тем выше, чем старее, древнее представляется данный обычай, в области обычно-правовой психики второго рода он, при прочих равных условиях, тем выше, чем более общепринятым и неуклонно соблюдаемым в подлежащей сфере представляется данное правовое поведение.

Обычное право можно определить как императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на соответственное представляемое массовое поведение других, как на нормативный факт.

Из этого определения, как и из всего изложенного выше о праве вообще и о позитивном праве в частности, видно, что обычное право есть явление индивидуальной психики.

_ 42. Право судебной практики и другие виды судебного позитивного права

Судебная практика определяется обыкновенно как общее, продолжительное, однообразное применение известной нормы права судами данной правовой области.

Судебная практика, конечно, не есть особый, самостоятельный вид права или вид обычного права; вообще она не право, а явление совсем иного порядка - ряд человеческих действий, поступков. Подлежащие действия, решения судей или судов, могут быть и обыкновенно бывают внешними проявлениями права, вызываются правовыми мнениями судей.: Судебная практика известного содержания не только не есть право, но и не доказывает сама по себе существования и действия особого определенного вида позитивного права. Постольку несомненно правы те, которые не соглашаются с господствующим мнением, принимающим судебную практику за самостоятельный, отличный от законного и обычного вид права или за особый вид обычного права.

Но, с другой стороны, несомненный факт, что судебная практика иногда получает в психике людей значение нормативного факта, то есть появляются правовые переживания, приписываются правовые обязанности и права со ссылкой на то, что такова судебная практика, что так прежде < всегда> решались подлежащие вопросы судами.

Вот эти явления, то есть правовые, императивно-атрибутивные переживания со ссылкой на практику таких или иных судов, как на нормативный факт, можно и следует признать особым видом позитивного права под именем права судебной практики или т.п.

_ 44. Деление права на официальное и неофициальное

1) Состав официального права: значительно обильнее и разнообразнее, чем она (то есть современная юриспруденция. - Сост.) предполагает, не только в том смысле, что в него входят разные, ей неизвестные, виды и разновидности позитивного права, но и в том смысле, что официальное право обнимает и множество интуитивно-правовых явлений. Не только разные виды позитивного права, но и интуитивное право в разных областях, в разных формах и под разными наименованиями или без особого имени имеет официально-обязательное значение в государстве и применяется судами и иными органами государственной власти.

2. Сфера официального права, официального вмешательства в народную правовую жизнь, бывает у различных народов и на различных ступенях культуры различная. Во всяком случае, традиционные три рубрики < источников права> современной науки: законы, обычное право и судебная практика представляют весьма неполное и неудовлетворительное определение видов права не только с точки зрения теории и истории права вообще, но даже с точки зрения познания действительного состава современного официального права европейских государств.

Равным образом меняется в истории и сфера действия и состав неофициального, не начальственного права, в том числе и международного.

ПРИЛОЖЕНИЕ

_ 45. Состав официального права России

Изложенное выше о составе современного официального права западноевропейских государств относится вообще и к составу русского официального права.

I. Позитивное право

Законное право. Главная, руководящая роль в области русского официального права, в частности в деле определения официального действия разных других видов позитивного и интуитивного права, принадлежит государственным законам (в тесном смысле).

II. ИНТУИТИВНОЕ ПРАВО

Как и в основе других прав, в основе русского права имеются и пользуются официальным признанием положения, названные нами условно аксиомами интуитивного права.

В разных частях русского законодательства встречаются прямые указания на справедливость, < без лицеприятия>, добрую совесть, уравнительность и т.п., как на масштабы для решения разных правовых вопросов.

ДЕЛЕНИЕ ПРАВА НА ЧАСТНОЕ И ПУБЛИЧНОЕ

_ 49. Две системы правно-психического воздействия на человеческое поведение и развитие человеческого характера

Представляя продукт не сознательного расчета и индивидуального придумывания для каких-либо целей и интересов, а бессознательно-удачного массового психического приспособления, право представляет существенный психический фактор социальной жизни и значение, как психического фактора двоякое: мотивационное и культурно-воспитательное.

Мотивационное действие права состоит не только в вызове положительных импульсов в пользу такого или иного поведения (положительная правовая мотивация), но и в устранении или предупреждении появления разных мотивов в пользу известного поведения, в устранении < искушений> и т.д. (отрицательная правовая мотивация).

2. С народно-воспитательной точки зрения подлежащее право действует в своей области цивилизующим образом, ослабляя и искореняя привычки и склонности к насилиям, тайным и вероломным проделкам, укрепляя уважение к чужой личности и правам и т.д.

⇐ Предыдущая 28 29 30 31 323334 35 36 37 Следующая ⇒