Объектом приложения усилий является объект недвижимости в силу правовой природы;

2. работы характеризуются сложностью и значимость, связанной с нормальным функционированием этого объекта недвижимости.

Например, был такой одиозный и знаменитый пример, который рассматривался ВАС-ом. Был заключен договор на прокладку оптоволоконного кабеля во всем многоэтажном здании, созданном для определенного лица. И решая вопрос о квалификации соответствующего договора, т.е. строительный подряд или нет, следовательно, какие нормы применять, ВАС, сделав вывод о том, что этот рассматриваемый договор должен квалифицироваться именно как строительный подряд, обосновал тем, что соответствующие работы, их результат необходим для нормального функционирования этого здания. Получается, что этими двумя критериями сегодня руководствуется и правоприменительная практика. Именно на основании этих критериев мы должны обозначать главную квалифицирующую черту соответствующей конструкции строительного подряда.

В чем, помимо предмета, состоят особенности регулирования отношения по строительному подряду?

Для данных отношений характерен особый круг источников регулирования. Несмотря на то, что строительный подряд сегодня приобрел свои исконные черты, т.е. занял свое исконное место в системе договоров российского ГП и рассматривается как разновидность договора подряда, тем не менее, по-прежнему, этот договор имеет серьезную специфику регулирования.

Помимо положений ГК РФ, в регулировании отношений по строительному подряду большой удельный вес занимают правила, которые содержатся в иных НПА. В частности, например, Закон об архитектурной деятельности имеет большее значение для регулирования отношений, ГрК РФ, ЗК РФ. Большой удельный вес подзаконных НПА, которые, например, регулируют вопрос, связанный с экспертизой, проектной и технической документацией в отношении объектов строительства, правил приемки соответствующих объектов для ряда сегментов. Кроме того, по-прежнему в регулировании отношений по строительному подряду большой удельный вес занимают т.н. нормативно-технические акты, т.е. различные СНИПы, стандарты, своды правил и т.д. и т.п. Строительный подряд – это одна из тех сфер, где соответствующее нормативно-техническое регулирование имеет крайне высокое значение и играет крайне важную роль. Эти обстоятельства при анализе соответствующей разновидности договора подряда мы должны учитывать.

Часто в литературе в качестве особенности конструкции строительного подряда указывается на специфику субъектного состава. Очень часто это указание на специфику воплощается в том, что констатируется: «в рамках строительного подряда в качестве подрядчика может выступать только специальный субъект». Раньше специальность субъекта сопровождалась указанием на необходимость лицензии, сейчас - указанием на необходимость членства в саморегулируемой организации. Но на самом деле это полуправда.

Дело в том, что и раньше, и сейчас, наличие лицензии тогда или сейчас членства в саморегулируемой организации требует выполнения далеко не всех строительных работ. А, следовательно, вполне можно себе представить конструкцию, при которой договор будет рассматриваться как строительный подряд, но никаких особых требований к производству соответствующих работ закон не выдвигает.

Потому что, например, раньше в Законе о лицензировании было указано, что наличие лицензии требуется только для производства работ 1 и 2 категории сложности. Поскольку, даже не вдаваясь в то, что это за категории и как они градируются, понятно, что это не все работы, иначе, зачем перечислять: 1 и 2, уже очевидно, что возможна конструкция строительного подряда, при которой подрядчиком может выступать любое лицо.

Кроме того, мы должны для себя решить главнейший вопрос: эта лицензия или сегодня членство в саморегулируемой организации – это требование к вступлению в договорные отношения (чтобы заключить договор) или требование к выполнению обязанности, вытекающей из договора? Есть, на взгляд А.А., очевиднейшее решение, согласно которому эти публично-правовые требования – это меры, которые регламентируют осуществление соответствующей деятельности, но не вступление в договорные отношения.

В итоге получается, что стороной по договору строительного подряда может быть в т.ч. и подрядчиком абсолютно любое лицо. Если лицензия раньше или членство в саморегулируемой организации сейчас необходимы для выполнения, то заключить договор может любой. Потому что лицо, заключающее договор и лицо, осуществляющее выполнение работ, это разные лица. Кроме того, для строительного подряда сохраняет значение общий тезис, согласно которому без согласия заказчика подрядчик может привлекать к выполнению работ 3-х лиц, то уже это обстоятельство показывает, что подрядчик не обязан сам выполнять эти работы. А это, тем более, оказывает исходный тезис. Поэтому на взгляд А.А., эта распространенная идея, мысль, которая воплощена в любом учебном издании: «в договоре строительного подряда подрядчиком может быть только особый субъект, только специализированная организация» – это большое заблуждение, потому что ряд работ вообще никакому АП регулированию не подвержены, а ряд работ, подверженных этому регулированию, они не значимы для формата заключения договора, они значимы для формата исполнения. Но для формата заключения значения не имеют. Поэтому это распространенное заблуждение мы должны преодолеть.

⇐ Предыдущая71727374757677787980Следующая ⇒

Поделиться: