Какие существуют способы устранения и преодоления пробелов в праве?

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой нормы права.

Преодолеть пробел можно с помощью правоприменительного процесса посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона – это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данные, а на сходные случаи.

Аналогия права – решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Это возможно лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которые бы регулировала сходный случай.

Решения по аналогии достаточно широко применяются в ходе гражданско-правовых разбирательств. Нормы, разрешающие вынесение решения по аналогии, закреплены в Гражданском, Гражданско-процессуальном и Семейном кодексах.

В сфере публичного права аналогия не применяется.

Какое принимается решение в случае коллизии норм?

Юридическая коллизия – противоречие друг другу (столкновение) двух и более формально действующих нормативных актов, изданных по одному и тому же вопросу.

А.С. Пиголкин считает, что обычно коллизии бывают лишь кажущимися и после внимательного изучения она устраняется, т. к. несовпадающие по содержанию нормы относятся к разным лицам, объектам, фактам или же не противоречат, а дополняют, развивают друг друга. Но возможны и действительные коллизии, связанные с отсутствием надлежащего учета предыдущего законодательства при принятии новых нормативных актов.

В.М. Обухов называет следующие принципы противоречий (коллизий):

· одни нормы устаревают, другие появляются без отмены прежних;

· низкое качество нормативных актов;

· неэффективная систематизация законодательства; и др.

Способы разрешения коллизий норм сводятся к следующему:

а) если коллизирующие нормы исходят от разных правотворческих органов, то применяется норма, исходящая от вышестоящего органа;

б) если такие нормы приняты одним органом, то применяется норма, изданная позднее.

Виды коллизий:

· между Конституцией РФ и иными нормативными актами (разрешается в пользу Конституции РФ);

· между нормами закона и подзаконных актов (разрешается в пользу законов);

· между нормами федеральных актов и нормами актов субъектов Федерации (если последний принят в пределах ведения субъекта Федерации, то действует именно акт субъекта Федерации. Если последний принят вне пределов своего ведения, то действует федеральный акт);

· между актами одного и того же органа, но изданными в разное время (применяется акт, обладающий более высокой юридической силой);

· между общим и специальным актами (если приняты одним органом, то принятый последним. Если приняты разными органами, то действует первый).

Глава 12. Толкование права

Что такое толкование права?

Толкование права – это деятельность компетентных органов государства, общественных организаций и отдельных граждан по осознанию ими действительного содержания норм.

Толкование норм права имеет два направления: уяснение («для себя») и разъяснение («для других»).

Уясняются все нормы, а разъясняются лишь те, по поводу которых требуются дополнительные замечания в силу неточности словесного выражения или неправильного применения норм права на практике.

Обычно в юридической литературе называют следующие основные

приемы толкования – уяснения для достижения полной ясности и определенности смысла правовой нормы:

· грамматическое (грамматический анализ текста);

· систематическое (сопоставление с другими нормами);

· историко-политическое (анализ исторической обстановки, в которой они были приняты);

· логическое (использование приемов формальной логики);

· формально-юридическое (анализ юридических терминов, конструкций);

· целевое (телеологическое).

А.С. Шабуров считает, что уясняя смысл правовой нормы, интерпретатор исследует: саму норму; её правовые связи; её неправовые связи. В результате он выделяет три приема толкования – уяснения:

· текстовое толкование;

· систематическое толкование;

· историко-политическое толкование.

Какие существуют виды толкования права?

По объёму (в зависимости от соотношения между текстуальным выражением нормы (буквой закона) и ее действительным содержанием (духом закона)) толкование может быть:

· буквальное;

· ограничительное;

· распространительное.

Например, в ст. 37 Закона РФ «О банках и банковской деятельности», сказано, что «вкладчиками банка могут быть граждане РФ, иностранные граждане и лица без гражданства». Здесь словесное выражение и действительное содержание по объему совпадают.

В ст. 34 Семейного кодекса РФ говорится, что «имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью». Однако нередки случаи, когда супруги, не расторгнув брака, проживают раздельно. Является ли в таких условиях нажитое ими имущество совместным? В данном случае, необходимо толковать норму права ограничительно (то есть не всякое имущество, нажитое во время брака, является совместной собственностью).

Ст. 150 Гражданского кодекса РФ дает перечень нематериальных благ – («жизнь, здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя...») – и далее определяет, что к таковым относятся и «иные личные неимущественные права и другие нематериальные блага», открывая тем самым возможности для распространительного толкования.

Нормы права толкуются всеми субъектами, их реализующими. Виды толкования в зависимости от его субъектов:

1) официальное: нормативное (аутентичное, легальное), казуальное;

2) неофициальное: обыденное, профессиональное, доктринальное.

В ходе нормативного дается официальное разъяснение нормы в целом безотносительно от её реализации. Аутентичное толкование – это разъяснение путем нормативного толкования самого органа, издавшего этот акт. Легальное – разъяснение особыми органами в силу представленных им специальных постоянных либо разовых полномочий. Казуальное (индивидуальное) толкование в ходе применения права.

В чем различие между официальным и неофициальным

Толкованием?

Основное различие официального и неофициального толкования выражается в юридических последствиях, к которым приводит разъяснение правовой нормы.

Официальное толкование дается уполномоченным на то органом, формулируется в специальном акте и формально обязательно для определенного круга исполнителей толкуемой нормы. Это официальная директива, как правильно понимать конкретную норму.

Все остальные виды толкования, принятые другими субъектами или в другой ситуации, официальными не являются. Обыденное толкование осуществляется лицами, профессионально не занимающиеся юридической деятельностью и не имеющие специальных познаний в области права. Профессиональное толкование дается специалистами-юристами. Доктринальное толкование приводится учеными-юристами в монографиях, научных комментариях, статьях.

Т.А. Клепицкая относит доктринальное толкование к официальному (наряду с аутентичным, судебным и «иным официальным (например, толкование закона при рассмотрении должностными лицами дел об административных правонарушениях, толкование закона в методических рекомендациях, даваемых Генеральной Прокуратурой и Следственным комитетом МВД)»).

Что такое акт толкования права?

Акт толкования права (интерпретационный акт) – правовой акт компетентного государственного органа, содержащий результат официального толкования.

Признаки акта толкования права:

· издается уполномоченным на то государственным органом;

· имеет обязательный характер;

· формально закреплен;

· реализация обеспечивается государством;

· не содержит нормы права, а толкует, объясняет эти нормы;

· занимает подчиненное положение по отношению к тому нормативному акту, норму которого толкует;

· разделяет судьбу толкуемого нормативного акта (при отмене этого акта автоматически прекращает свое действие).

Глава 13. Правоотношение

Что такое правоотношение?

Правовое отношение — особый вид социальных отношений, возникающая на основе норм права общественная связь, участники которой имеют субъективные права и юридические обязанности, обеспеченные государством.

Признаки правоотношений:

1) тесная связь с правовой нормой (правоотношение развивается в соответствии с нормой права);

2) сознательно-волевой характер правоотношения (субъект, вступая в правоотношение, должен представлять себе все правовые последствия своего поступка, быть способным самостоятельно осуществлять права и обязанности, возникающие в ходе правоотношения);

3) в правоотношении у данных сторон появляются субъективные права и юридические обязанности, которых до этого у сторон не существовало;

4) осуществление субъективного права и исполнение обязанности обеспечены возможностью государственного принуждения;

5) правоотношение выступает в виде конкретной общественной связи, причем степень конкретизации может быть различной.

Минимально конкретизируются правоотношения, которые возникают непосредственно из закона. В подобных случаях все адресаты юридической нормы имеют общие (одинаковые) права и обязанности независимо от каких-либо условий. Типичный пример – конституционные права и свободы. Каждый гражданин сам определяет, в какой мере он будет использовать имеющиеся у него в соответствии с конституцией возможности.

Средняя степень конкретизации наблюдаются тогда, когда индивидуализирован не только субъект, но и объект правоотношения. Например, в правоотношениях собственности определены собственник и вещь – объект собственности.

Максимальная степень конкретизации наличествует в тех случаях, когда точно известно, какие именно действия должно совершить обязанное лицо в интересах управомоченного. Здесь индивидуально устанавливается объект, обе стороны и содержание правовой связи между ними. Например, договор подряда.

Относительными правоотношения являются в том случае, если все другие лица и организации не несут обязанностей и не имеют прав по данному обязательству. Но есть и принципиально другая структура правоотношения, в которой определена только одна правомочная сторона. Классический пример – право собственности. Такие правоотношения носят название абсолютных правоотношений, то есть налагающих обязанности на всех и каждого. В гражданском праве это также право авторства, в административном – право органа государства (должностного лица) пресекать нарушения общественного порядка, обязанность соблюдения которых лежит на каждом лице и организации. От таких правоотношений следует отличать правосубъектность физических и юридических лиц, правовой статус органов государственных, общественных организаций и т.п.

Правоотношения различаются также и по иным признакам:

· в зависимости от отрасли права;

· по структуре взаимосвязей сторон (простые и сложные). Простые подчеркиваются одной взаимной связью права и обязанности. Например, договор розничной купли-продажи. Сложным является правоотношение, в котором стороны связаны двумя и более видами прав и обязанностей. Таковы почти все хозяйственные договоры, отношения в области образования и т.д.;

· регулятивные (например, гражданско-правовые обязательства, трудовые и др.) и охранительные (процессуальные отношения в области судопроизводства, исполнения уголовного наказания).

От правоотношений со сложной структурой следует отличать группу (совокупность) правоотношений, не составляющую единого целого.

⇐ Предыдущая 3 4 5 6 789 10 11 12 Следующая ⇒