Обеспечение исполнения обязательств: понятие и способы.

⇐ ПредыдущаяСтр 12 из 26Следующая ⇒

Обеспечение исполнения обязательств – это меры, предназначенные для защиты интересов кредитор от ненадлежащего исполнения обязательства должником и побуждения должника к исполнению обязательства посредством присоединения в силу закона или договора к основному (главному) обязательству дополнительного.

Способы:

- неустойка

- залог

- удержание

- поручительство

- банковская гарантия

- задаток.

Способы обеспечения обязательств всегда носят имущественный характер. Обеспечение исполнения обязательства является дополнительным обязательством по отношению к главному и потому зависит от него: в случае прекращения главного обязательства прекращается и дополнительное. Значение исполнения состоит в том, что оно стимулирует должника к выполнению им своего обязательства перед кредитором.

Неустойка – денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства в дополнении к основной сумме долга.

Виды неустойки:

1. по субъекту установления неустойки: законная (предусмотрена законом) и договорная (установленная договором.

2. по способу исчисления суммы неустойки последние делятся: пеня (определяемую в процентах за каждый день просрочки исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму).

3. в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают: 1) зачетная (взыскиваются убытки, не покрытые неустойкой); 2) исключительная )взыскивается только неустойка, но не убытки); 3) штрафная (убытки могут быть взысканы сверх неустойки); 4) альтернативная (кредитор вправе взыскать либо неустойку, либо убытки).

Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательств на практике и выполняет две функции: меры обеспечения исполнения обязательства и санкции за ненадлежащее его исполнение, т.е. меры имущественной ответственности.

Правила применения неустойки:

- законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон.

- Договорная применяется лишь в случае, если она предусмотрена соглашением сторон, т.е. соглашение о неустойки всегда должно быть совершено в письменной форме.

- Взыскание неустойки с должника возможно лишь при наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение.

- Должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки, последствиям нарушения обязательства.

Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника. Предметом могут быть вещи и права требования. Сторонами залога являются: залогодатель и залогодержатель. Форма договора о залоге должны быть письменной, а в отношении ипотеки – нотариально удостоверенной и зарегистрированной. Основаниями возникновения залога являются договор и закон.

Виды залога:

- По месту нахождения заложенного имущества: твердый (без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте) и заклад (с передачей заложенного имущества, разновидностью заклада является залог в ломбарде).

- По предмету залога (залог имущества и залог права)

- По степени связанности заложенного имущества с землей: залог движимого имущества и недвижимого имущества (ипотека).

Особым видом залога является последующий залог. Основание обращения взыскания на заложенное имущество – неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником главного обязательства.

Порядок обращения взыскания – требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости продажи заложенного недвижимого имущества либо по решению суда, либо на основании нотариально удостоверенного соглашения, а движимого – без обращения в суд. Это значит, что имущество, полученное в залог, не может быть обращено залогодержателем непосредственно в свою пользу в случае неисполнения залогодержателем главного обязательства, а должно быть продано с публичных торгов.

Удержание – предоставленная законом возможность кредитора не передавать должнику вещь, принадлежащую ему, в случае неисполнения им обязательства до момента его исполнения.

Особенности удержания:

- новый для российского гражданского права способ обеспечения обязательства

- удержание применяется в случае, когда главное обязательство связано с удерживаемой вещью либо с возмещением убытков, связанных с ней

- для применения удержания кредитором необязательно предусматривать условие об удержании в договоре

- удержание применяется при нарушении прав только кредитора

- удержание применяется кредитором без обращения в суд.

- Взыскание удерживаемой вещи кредитор осуществляет путем продажи ее на публичных торгах.

Поручительство – договор, в силу которого поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства.

Основание возникновение поручительства – либо договор между кредитором и поручителем, либо закон.

Особенности поручительства:

- Поручительство может обеспечивать обязательство, которое возникнет в будущем

- Поручитель несет солидарную ответственность с должником, т.е. кредитор вправе сам решить, к кому из них предъявить требование.

- Объем ответственности поручителя может не совпадать с объемом долга по главному обязательству.

- Поручитель, исполнивший обязательство вместо должника, имеет право на регрессный (последующий) иск к должнику о взыскании с него выплаченных кредитору средств.

Банковская гарантия – такое поручительство, в котором в качестве поручителя выступает кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник – принципал.

Основание возникновения два юрид факта: 1)договор между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии и 2)выдача гарантий на определенный срок в письменной форме (это односторонняя сделка).

Два вида банковских гарантий:

1. условные банковские гарантии – дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства.

2. безусловные банковские гарантии – при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.

Особенности банковской гарантии:

- банковская гарантия не зависит от главного обязательства

- право требования бенефициара не передается

- пределы ответственности гаранта перед бенефициаром определены денежной суммой, указанной в банковской гарантии.

- В случае невыполнения гарантом обязанности по уплате долга принципала гарант может быть привлечен к ответственности за неправомерное поведение и может отвечать денежной суммой в большем размере, чем она указана в банковской гарантии.

- Гарант, удовлетворивший требование бенефициара, имеет право регрессного иска к принципалу.

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из сторон другой стороне о задатке в доказательства заключения договора и обеспечения его исполнения.

Предметом задатка – только денежная сумма. Форма соглашения – письменная. Функции задатка: обеспечительная, платежная и удостоверительная.

Особенности задатка:

1. сторона, давшая задаток, в случае неисполнения ею договора теряет его, а сторона, получившая задаток и не выполнившая обязательство, должна уплатить двойную сумму в случае, если она ответственна за невыполнение обязательства.

2. задаток возвращается в размере полученной денежной суммы в двух случаях: 1)при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон, 2)а также при невозможности исполнения обязательства.

3. денежная сумма задатка выдается в счет будущих платежей по главному договору, поэтому при его исполнении задаток удерживается.

Отличие задатка от аванса: для аванса не характерна обеспечительная функция: сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения за исключением случаев, предусмотренных законом или договором. Поэтому при заключении договор, в котором предполагаются предварительная выплата в счет основной платы по договору, необходимо указать чем – авансом или задатком – является эта выплата. А если в договоре не указано, что сумма предоплаты является задатком, то такая сумма автоматически будет считаться авансом.

Образование юридического лица.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юр лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации организации не требуется.

Явочный порядок характеризуется отсутствием специальной государственной регистрации организаций, которые создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражениям ими намерениями действовать в качестве юр лица.

Разрешительный порядок – предполагает, что создание организации разрешено тем или иным компетентным органом.

Нормативно-явочный порядок – согласия каких-либо третьих лиц, включая гос органы, не требуется. Регистрирующий орган лишь проверяет, соответствуют ли закону учредительные документы организации и соблюден ли установленный порядок ее образования, после чего обязан зарегистрировать юр лицо. Наиболее распространен в России.

Правовой основой деятельности любого юр лица наряду с законодательством являются его учредительные документы. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Состав учредительных документов для разных видов юр лиц различен. ООО и ОДО, ассоциации и союзы действуют на основании учредительного договора и устава. Правовой базой деятельности хоз товариществ (полных и на вере) является учредительный договор. Для остальных юр лиц единственным учредительным документом считается их устав.

Учредительный договор – это консенсуальный гражданско-правовой договор, регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юр лица. Его можно рассматривать как разновидность договора простого товарищества (договора о совместной деятельности), хотя существует и мнение о том, что это самостоятельный договорной тип. Он может заключаться только в письменной форме (простой или нотариальной) и вступает в силу с момента заключения.

Устав в отличие от учредительного договора не заключается, а утверждается учредителями. Устав подписывают не все учредители, а специально уполномоченный ими лица (например председатель и секретарь общего собрания учредителей). Устав можно рассматривать в качестве локального нормативного акта, определяющего правовое положение юр лица и регулирующего отношения между участниками и самим юр лицом. Устав вступает в силу с момента регистрации самого юр лица. Ряд некоммерческих организаций может действовать также на основе общего положения об организациях данного вида или общего устава общественного объединения.

Государственная регистрация юр лица является завершающим этапом образования юр лица, на котором компетентный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юр лицом. После этого основные данные об организации включаются в единый государственный реестр юр лиц и становится доступным для всеобщего ознакомления. Проведение регистрации всех юр лиц возложено на органы юстиции, либо на Министерство РФ по налогам и сборам.

Для регистрации юр лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной правительством РФ

- решение о создании юр лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с действующим законодательством.

- учредительные документы юр лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии).

- Документ об уплате гос пошлины за регистрацию.

Гос регистрация юр лица осуществляется в срок не более 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Отказ в регистрации может последовать лишь в случаях представления неполного комплекта требуемых при регистрации документов либо представления их в ненадлежащий регистрирующий орган. Решение об отказе в регистрации может быть обжаловано в судебном порядке. Также в суд можно обратиться и в случае уклонения регистрирующего органа от регистрации юр лица, например при пропуске установленного для регистрации срока или иного нарушения порядка гос регистрации, установленного законом.

⇐ Предыдущая 7 8 9 10 111213 14 15 16 Следующая ⇒