Раздел VIII. Банкротство по законодательству зарубежных стран

⇐ ПредыдущаяСтр 49 из 50Следующая ⇒

1. В законодательстве зарубежных стран термины " несостоятельность" и " банкротство" обычно используются как синонимы. Однако нередко термину " банкротство" придается специальное значение. Банкротство рассматривается как частный, наиболее серьезный случай несостоятельности, когда несостоятельность вызвана уголовно наказуемыми действиями должника, наносящими ущерб кредиторам. Обычно нормы о преднамеренных и фиктивных банкротствах содержатся в уголовных кодексах*(495).

Законодательство о банкротстве зарубежных стран, наряду с ликвидацией имущества несостоятельного должника путем обращения его в деньги путем принудительной продажи (ликвидационная процедура, конкурсное производство), предусматривает и другие формы урегулирования долгов несостоятельного должника - реабилитационные (оздоровительные) процедуры, мировое соглашение. Тем самым предотвращается конкурсное производство и сохраняется хозяйствующий субъект как участник рынка.

Различия экономических систем разных государств, например, различия в интенсивности государственного регулирования экономики, предопределяют различия правовых систем регулирования банкротства, цели и задачи законодательства о банкротстве в разных странах. В одних странах указанное законодательство направлено преимущественно на защиту интересов неплатежеспособного должника (продолжниковое законодательство), в других - на защиту интересов кредиторов (прокредиторское законодательство).

В специальной литературе правильно отмечается, что в механизме регулирования банкротства должен быть найден разумный баланс между созданием максимальных условий для сохранения действующих предприятий и степенью ущемления прав кредиторов. " Совсем не обязательно способ обеспечения стабильности и устойчивого роста экономики видеть именно в создании механизма, предназначенного для сохранения предприятия. Так как нежизнеспособные предприятия целесообразнее вывести из рынка, а не субсидировать их увядающую деятельность. Сохранение рабочих мест - это важная задача, однако цель должна оправдывать средства. Ведь лучше те же ресурсы направить на создание новых рабочих мест, а не поддерживать застойную ситуацию" *(496).

2. Исторически сложилось так, что во всех странах, включая страны прецедентного права, источниками правового регулирования отношений банкротства являются законодательные акты. Это не случайно. Дело в том, что отношения банкротства - это следствие отношений, связанных с неисполнением обязательств (обязанностей) должника, которые уже урегулированы на уровне законодательных актов - гражданских и торговых кодексов.

Понижение уровня правового регулирования отношений банкротства до подзаконных правовых актов означало бы заведомое недействие этих актов как противоречащих закону. Поэтому для создания специального режима неисполнения обязательств (обязанностей) неплатежеспособным должником необходимо установление изъятий из предусмотренного общими законами порядка, которые могут быть установлены только законом (специальными нормами кодексов или специальным законом)*(497).

Законодательство о банкротстве, наряду с налоговым законодательством, законодательством о приватизации и национализации и некоторыми другими нормативными массивами, во всех развитых странах является одним из ключевых регуляторов экономической системы; с его помощью решаются стратегические задачи социально-экономического развития страны. Как отмечает Г. Ласк, " после каждой серьезной депрессии Сенат Соединенных Штатов вновь изучал законодательство о несостоятельности" *(498).

Во Франции нормы о банкротстве сосредоточены в кн. VI Торгового кодекса Франции 1999 г. (ФТК), которым инкорпорированы нормы ранее принятых специальных законов о банкротстве, в частности Закона N 85-98 от 25 января 1985 г. о восстановлении предприятий и ликвидации их имущества в судебном порядке*(499). Книга VI ФТК состоит из двух титулов. В первый титул включены правила предупреждения трудного экономического положения должника, а также правила о порядке дружественного урегулирования отношений между должником и его кредиторами, связанных с таким положением должника. Во втором титуле содержатся правила, регламентирующие судебный порядок восстановления и ликвидации предприятий. Французская система регулирования банкротства характеризуется явно выраженной продолжниковой направленностью, предпочтение оказывается реабилитации предприятия-должника.

В Германии источником правового регулирования отношений, связанных с банкротством, является Положение о несостоятельности от 5 октября 1994 г., вступившее в действие с 1 января 1999 г. Положение регулирует весь комплекс отношений банкротства: возбуждение производства по делам о банкротстве и его последствия; управление имуществом должника и порядок его реализации; порядок удовлетворения требований кредиторов; отдельные виды производства по делам о банкротстве; международное право банкротства. Германская система регулирования банкротства характеризуется прокредиторской направленностью. В § 1 Положения о несостоятельности следующим образом определены цели производства по делам о банкротстве: " Производство по делам о несостоятельности предназначено для совместного удовлетворения требований кредиторов путем реализации имущества должника и распределения выручки или согласования на основе конкурсного плана особого порядка, имеющего своей целью, в частности, сохранение предприятия" *(500).

В Великобритании единый порядок регулирования банкротства установлен Законом о несостоятельности 1986 г. с изменениями, которые были внесены в 2000 г. Английское законодательство предусматривает режим управления с целью реабилитации должника. Однако этот режим мало применяется, так как обычно блокируется кредитором, обладающим " правом плавающего обеспечения" на все активы должника*(501). Таким образом, английское законодательство о банкротстве также можно отнести к законодательству с прокредиторской направленностью регулирования.

В США отношения банкротства регулируются Федеральным законом о банкротстве 1978 г., в который впоследствии вносились существенные изменения. Процессуальное производство по делам о банкротстве регламентируется также Правилами о процедурах банкротства, принятыми Верховным Судом США. Законодательство о банкротстве США относят к продолжниковому, поскольку в его основе лежит реорганизационная идея, предоставляющая должнику, попавшему в тяжелое финансовое положение, возможность освободиться от долгов и начать все сначала.

В Европейском союзе отношения банкротства (трансграничного банкротства) регулируются постановлением N 1346 от 29 мая 2000 г. Предусмотренные им правила применяются только к тем должникам, основное местонахождение которых находится на территории Европейского союза. Постановление предусматривает конкретные правила в отношении подведомственности дел о банкротстве, применяемого закона и признания решений иностранного суда. Кроме того, постановление содержит правила координации мер, принимаемых в отношении имущества должника, находящегося на территории другого государства. Главное правило заключается в том, что производство по делу о банкротстве возбуждается там, где находится центр интересов должника, т.е. по его основному местонахождению. Предусмотрена возможность возбуждения дополнительного производства в том государстве, где у должника есть филиалы. Постановление регулирует вопросы признания решений иностранного суда по делам о банкротстве. В отношении решений судов тех стран, которые не являются членами ЕС, применяется закон страны - члена ЕС, посвященный признанию и исполнению решений иностранного суда.

3. Вопрос о круге лиц, на которых распространяется законодательство о банкротстве, в разных странах решается неодинаково. При этом дифференциация правового регулирования может зависеть от предмета деятельности должника, его коммерческого статуса и иных обстоятельств.

Законодательство большинства стран предусматривает нормы о банкротстве физических лиц - потребителей, что способствует развитию потребительского кредита и экономики в целом. Одна из тенденций законодательства о банкротстве зарубежных стран проявляется в том, что в нем, как правило, предусматриваются специальные нормы, регламентирующие банкротство отдельных категорий должников в зависимости от предмета деятельности: финансовых организаций, сельскохозяйственных организаций и др.

Во Франции банкротами могут быть признаны любые физические и юридические лица частного права. К коммерсантам, ремесленникам и юридическим лицам частного права могут быть применены также восстановительные процедуры.

В Германии банкротами могут признаваться любые физические и юридические лица, а также объединения, не являющиеся юридическими лицами (товарищества, концерны), независимо от предмета их деятельности и коммерческого статуса. Исключение составляют юридические лица публичного права, а также федерация и субъекты федерации (земли).

В Великобритании банкротами могут быть физические и юридические лица, однако законодательство о банкротстве дифференцировано в зависимости от предмета деятельности должника. Специальным законодательством (законодательством о соответствующих компаниях) регламентируются отношения банкротства кредитных, страховых, строительных организаций. Различия между торговым и неторговым банкротством в английском праве не проводится.

В США могут признаваться банкротами физические и юридические лица. В то же время выделяются особенности банкротства физических лиц, физических лиц с устойчивым доходом, банков, страховых компаний, брокеров фондовых и товарных бирж, железнодорожных компаний, муниципалитетов, фермерских хозяйств с регулярным годовым доходом и др. Не могут признаваться банкротами публично-правовые образования.

4. Органами управления имуществом должника являются управляющие (куратор, администратор, конкурсный управляющий и др.), действующие под контролем собрания кредиторов, комитета кредиторов.

Во Франции при открытии конкурсного производства торговый суд по месту нахождения должника назначает судью-комиссара и двух судебных представителей, конкурсного управляющего и представителя кредиторов (ликвидатора)*(502).

Судья-комиссар наделен широкими полномочиями, суть которых сводится к контролю за действиями органов управления имуществом должника.

Конкурсный управляющий - это судебный поверенный, профессионально выполняющий функции по управлению имуществом должника, по содействию должнику в управлении его имуществом, по контролю за управлением имуществом должника. Объем полномочий конкурсного управляющего определяет суд. Конкурсный управляющий анализирует финансовое состояние должника и в зависимости от него предлагает план восстановления предприятия либо план ликвидации имущества должника.

Ликвидатор - судебный поверенный, осуществляющий функции представителя кредиторов в суде и обязанности по ликвидации имущества должника и распределению средств, полученных от продажи имущества несостоятельного должника, между кредиторами.

В Германии собрание кредиторов избирает конкурсного управляющего и контролирует его деятельность. Полномочиями контроля деятельности конкурсного управляющего наделен также комитет кредиторов.

Конкурсный управляющий под контролем собрания кредиторов, комитета кредиторов, а также суда принимает решение о продолжении деятельности должника, его реорганизации или ликвидации, осуществляет управление конкурсной массой. Конкурсный управляющий представляет собранию кредиторов отчет о финансовом состоянии должника и свои рекомендации, с учетом которых собрание кредиторов принимает решение о ликвидации или о реорганизации юридического лица - должника. Реализацию плана конкурсного производства осуществляет конкурсный управляющий.

В Великобритании для управления имуществом должника суд назначает конкурсного управляющего. В целях охраны имущества должника в период между подачей заявления о признании должника несостоятельным и вынесением решения о признании должника банкротом суд может назначить временного управляющего имуществом должника. В функции конкурсного управляющего, являющегося профессиональным должностным лицом, входит формирование конкурсной массы, реализация имущества должника, распределение вырученных средств между кредиторами.

В США до избрания собранием кредиторов конкурсного управляющего в целях сохранения имущества должника суд назначает временного управляющего имуществом должника. Собрание кредиторов может утвердить временного управляющего как конкурсного управляющего. Конкурсный управляющий действует в качестве доверительного собственника. В обязанности конкурсного управляющего входит управление имуществом несостоятельного должника, реализация его имущества и соразмерное удовлетворение требований кредиторов.

5. Особенностями отличается также судопроизводство по делам о банкротстве. Возбуждение судопроизводства по делам о банкротстве осуществляется на основании заявления о признании должника банкротом при наличии внешних признаков банкротства (просрочка платежа, наличие задолженности и др.).

Право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом обычно имеют должник и кредиторы, а в случаях, предусмотренных законодательством соответствующей страны, также другие лица, например, уполномоченные государственные органы, прокурор, суд. В определенных случаях законодательство о банкротстве обязывает должников обратиться с заявлением в суд.

Заявление о признании должника банкротом должно быть подано в надлежащий суд, которому подведомственно и подсудно дело о банкротстве. Суд рассматривает дело о банкротстве в соответствии с законодательством о банкротстве, включающим в себя специальные материально-правовые и процессуальные нормы.

Во Франции правом на подачу заявления о признании должника банкротом наделены кредиторы, должник, суд, прокурор. Обязанность по подаче заявления в суд возложена на должника, если им прекращены платежи. Физическое лицо, руководитель юридического лица - должника обязаны обратиться с заявлением в суд не позднее 15 дней с момента прекращения платежей. Дела о банкротстве подведомственны коммерческим судам по месту нахождения должника либо гражданским судам более высокой инстанции. Производство по делу о банкротстве возбуждается при условии прекращения платежей должником. Бремя доказывания факта прекращения должником платежей возлагается на кредитора-заявителя.

В Германии право на подачу заявления о признании должника банкротом имеют кредиторы и должник. В связи с несостоятельностью банка исключительным правом на подачу заявления наделен Центральный банк. Дела о банкротстве подведомственны всем гражданским судам. Для возбуждения производства по делу о банкротстве необходимо одно из следующих условий: неплатежеспособность, угроза неплатежеспособности или сверхзадолженность. При этом законодательством о банкротстве не установлена минимальная задолженность кредиторам как условие возбуждения производства по делу о банкротстве.

В Великобритании правом на подачу заявления о признании должника банкротом имеют кредиторы, должник, клерк суда магистрата. Руководитель компании-должника обязан обратиться в суд с заявлением о признании компании банкротом, если у компании нет возможности платить по долгам. Дела о банкротстве подведомственны специальным судам по делам о банкротстве. Законодательством о банкротстве предусмотрены условия, при наличии которых компания считается не способной платить по своим долгам: задолженность не менее 750 фунтов стерлингов; просрочка платежа не менее 3 недель; в определенных случаях также наличие неисполненного исполнительного листа; превышение стоимости активов компании над стоимостью ее долгов; доказательства неоплатности.

В США право на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом имеют кредиторы и должник. Дела о банкротстве подведомственны специальным федеральным судам по делам о банкротстве. Условием возбуждения производства по делу о банкротстве является доказанный заявителем факт неоплаты должником своего долга размером не менее 5000 долл. в установленный срок.

6. В целях более гибкого регулирования отношений, возникающих в результате неплатежеспособности участников торгового оборота, законодательство о банкротстве предусматривает множественность процедур, которые могут применяться в деле о банкротстве, в зависимости от статуса должника, возможности (невозможности) восстановления его платежеспособности и других обстоятельств. Такая множественность процедур, называемая процессуальным плюрализмом*(503), - итог многовековой истории развития законодательства о банкротстве.

Во Франции к процедурам, применяемым в деле о банкротстве, относятся: 1) наблюдение; 2) восстановление платежеспособности должника в соответствии с планом, который может предусматривать либо продолжение деятельности предприятия, либо передачу всего предприятия или его части в аренду; 3) конкурсное производство.

Если восстановить платежеспособность должника не представляется возможным, суд выносит решение о признании должника банкротом и введении конкурсного производства; назначается ликвидатор, который формирует конкурсную массу, реализует имущество должника и распределяет вырученные средства между кредиторами в очередности, предусмотренной законом.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности: требования продавца имущества, а также банка-поручителя; требования по заработной плате; требования по ипотечным залогам и другим привилегированным требованиям в отношении недвижимого имущества; кредиты и долги по контрактам; требования по привилегированным требованиям в отношении движимого имущества; требования в отношении движимого имущества; иные требования.

Французская система правового регулирования банкротства базируется на таких принципах, как сохранение предприятия-должника, рабочих мест и удовлетворение требований кредиторов. Указанное законодательство наиболее либерально к должнику (является продолжниковым) и наиболее жестко по отношению к кредиторам, включая обеспеченных кредиторов*(504).

В Германии набор процедур, применяемых в деле о банкротстве, наиболее унифицирован. Здесь независимо от статуса должника, наряду с мировой сделкой (включая санацию должника), предусмотрена, по существу, только одна возможность - конкурсное производство.

Предусмотрена следующая очередность удовлетворения требований кредиторов: требования, обеспеченные залогом имущества должника; требования по текущим обязательствам (расходы по делу о банкротстве, вознаграждение конкурсного управляющего и т.п.); требования конкурсных кредиторов, связанные с основной задолженностью по договорам; требования конкурсных кредиторов, связанные с уплатой процентов, неустоек, возмещением убытков и др.

Основная цель германской системы правового регулирования банкротства - открытие конкурсного производства, направленного на удовлетворение требований кредиторов. Все дела о банкротстве начинаются открытием конкурсного производства. Переход к реабилитационной процедуре возможен только при достижении соглашения между должником и кредиторами об урегулировании долгов, сохранении предприятия должника и восстановлении его платежеспособности*(505).

В Великобритании к процедурам, применяемым в деле о банкротстве, относятся: 1) соглашение должника с кредиторами о погашении долгов или о плане реорганизации компании; 2) введение судом на основании заявления должника, кредиторов либо клерка суда магистрата управления конкурсной массой, суть которого сводится к введению моратория на удовлетворение требований кредиторов с целью дать должнику возможность реструктурировать свою задолженность; 3) конкурсное производство.

Удовлетворение требований кредиторов осуществляется в следующей очередности: требования обеспеченных кредиторов; расходы по ликвидации; требования привилегированных кредиторов (требования по налогам, таможенным платежам, платежам в систему социального обеспечения, требования пенсионных фондов, требования по заработной плате); необеспеченные требования; требования, возникшие после начала процедуры ликвидации.

Английская система правового регулирования банкротства базируется на принципе защиты интересов кредиторов, хотя и содержит некоторые вариации реабилитационных процедур*(506).

В США предусмотрено наибольшее разнообразие процедур, применяемых в деле о банкротстве, что зависит не только от статуса должника, но и от предмета его деятельности и некоторых других обстоятельств. К процедурам, применяемым в деле о банкротстве, относятся: 1) реструктуризация задолженности на основе утвержденного судом плана погашения долга, применяемая к физическим лицам с устойчивым доходом; 2) администрация по праву справедливости, суть которой заключается в том, что по заявлению кредитора суд назначает федерального администратора доходов, который управляет предприятием должника и из получаемых доходов постепенно погашает требования кредиторов; 3) передача управления имуществом должника доверительному собственнику, который осуществляет управление имуществом должника в интересах кредиторов и погашает долги в установленные сроки; 4) конкурсное производство.

Требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности: выплата долгов по обеспеченным требованиям; требования по разрешенным искам (расходы по делу о банкротстве, требования, связанные с обычным ведением бизнеса; требования по заработной плате; требования по налогам; требования, связанные с системой страхования федеральной резервной системы); остальные разрешенные требования, если они заявлены вовремя; разрешенные требования, заявленные с опозданием; требования, связанные с уплатой штрафов и убытков; требования по процентам на сумму исков.

Американская система правового регулирования банкротства является по преимуществу продолжниковой, так как позволяет должнику легко инициировать реорганизационные процедуры и решать вопросы восстановления своей платежеспособности*(507).

Контрольные вопросы

1. В чем особенность источников правового регулирования отношений банкротства в зарубежных странах?

2. Как определяется круг субъектов по законодательству о банкротстве зарубежных стран?

3. Каковы особенности судопроизводства по делам о банкротстве по законодательству зарубежных стран?

4. Кто выступает в качестве органов управления имуществом должника в деле о банкротстве по законодательству зарубежных стран?

5. Каковы особенности процедур, применяемых в делах о банкротстве, по законодательству зарубежных стран?

Дополнительная литература

1. Гражданское и торговое право зарубежных стран: учеб. пособие / под ред. В.В. Безбаха, В.К. Пучинского. М., 2004. С. 469-489.

2. Колиниченко Е.А. Защита интересов неплатежеспособного должника при банкротстве: сравнительно-правовой анализ. М., 2002.

3. Коммерческое (торговое) право зарубежных стран / под ред. В.Ф. Попондопуло, О.А. Макарова. 2-е изд. М., 2013.

4. Основные институты гражданского права зарубежных стран / под ред. В.В. Залесского. М., 2000. С. 104-177.

5. Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, США, Франции, Англии, Германии. М., 1999.

⇐ Предыдущая 41 42 43 44 45 46 47 484950 Следующая ⇒