Поручительство в украинском праве в советское время.

В Украине наибольший расцвет поручительства как популярного способа обеспечения выполнения обязательства пришелся на времена Нэпа, когда в законодательстве существовали ограничения на использование залога.

ЦК Украины определял поручительство таким образом: "По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором третьего лица отвечать за выполнение последним его обязательства в полном объеме или в части". При чем большинство ученых (І.Б. Новіцький, І.С. Перетерський) склонялись к мысли, что поручитель должен нести именно ответственность, а не исполнять обязанность должника в натуре. Устанавливалось правило о солидарности ответственности поручителя и должника перед кредитором; поручитель, который выполнил за должника, становился на сторону кредитора и мог обращаться к должнику с регрессным требованием. По ГК УССР в 1963 г. поручительство определялась так же, как и по ГК УССР в 1922 г. В ст. 192 ГК было впервые введено императивное требование относительно обязательной письменной формы договора поручительства под страхом его недействительности. Поручительство по ГК УССР было безвозмездным договором. Вместе с уже известным институтом поручительства ГК УССР предусматривал очень похожий на него институт гарантии; по мнению законодателя, областью применения поручительства должны были оставаться по большей части отношения между гражданами, тогда как гарантия играла роль обеспечения в обязательствах между организациями. В новом ГК институт поручительства испытал серьезные изменения в сравнении из ГК в 1963 г. В его основу была положена идея коммерциализации гражданско-правовых отношений и современный опыт применения поручительства как в отечественном, так и в зарубежном праве.

Содержание договора поручительства. Ответственность поручителя

Договор поручительства - это соглашение сторон, в соответствии с которым одна сторона - поручитель - обязывается перед другой стороной - кредитором, - отвечать за невыполнение договора третьей стороной - должником. В литературе до сих пор длятся споры по поводу того, или есть договор поручительства дву- или трехсторонним. В любом случае отношения поручительства должны связывать кредитора и поручителя. Вместе с тем, учитывая, что по действующему ГК поручительство является, как правило, оплатным, а платит на практике за поручительство чаще всего не кредитор, а должник, такой договор по определению будет трехсторонним. В то же время, как было установлено судебной практикой, заключение договора поручительства между кредитором и поручителем без ведома должника свидетельствует о мнимом характере такой правовой сделки, под которым скрывается заключенный в действительности договор отступления требования.

К особенностям договора поручительства принадлежат его следующие признаки:

 он является консенсусным, а следовательно права и обязанности сторон возникают с момента заключения договора в надлежащей форме;

 имеет акцессорный (дополнительный) характер, и как следствие:

а) возникает не раньше основного обязательства;

б) следует судьбе основного обязательства;

 в) требование к поручителю может быть предъявлено не раньше срока выполнения по основному обязательству;

 поручительство может обеспечивать только действительные требования;

 поручительство является безотзывным, а следовательно отказ поручителя от поручительства при отсутствии установленных законом оснований является нарушением принципа недопустимости одностороннего отказа от договора;

 в отличие от ГК УССР в 1963 г. (и от действующего ГК России), пору чительство по общему правилу является оплатной правовой сделкой. Форма договора поручительства - простая письменная под страхом ничтожества договора.

Содержание договора поручительства

. Существенными условиями договора поручительства являются:

1) срок выполнения должником своего обязательства перед кредитором, а также

2) сумма, которую поручитель обязывается вернуть кредитору при невыполнении должником своих обязательств. Основной целью договора поручительства является возложение на поручителя ответственности перед кредитором за неподобающие действия должника. В соответствии со ст. 553, поручитель полностью или в определенной части отвечает перед кредитором за нарушение обязательства должником.

Ответственности поручителя свойственные определенные особенности:

1) ответственность поручителя является примером договорной ответственности лица без вины: состав правонарушения (включительно с виной) должен быть на стороне не поручителя, а должника. Но в случае отсутствия состава правонарушения на стороне должника нет оснований привлекать к ответственности и поручителя;

2) в случае нарушения должником обязательства, обеспеченного поручительством, должник и поручитель отвечают перед кредитором как солидарные должники, если договором порчительства не установлена субсидіарна ответственность поручителя. Практически это значит, что кредитор имеет право совершить иск, по своему выбору только к поручителю, или только к должнику, или одновременно к поручителю и должнику. Поскольку в соответствии с правилом ст. 543 ГК Украины солидарные должники остаются ответственными перед кредитором до тех пор, пока их обязанность не будет исполнена в полной мере, кредитор имеет право подать иск сначала к должнику, а потом, при нехватке у должника достаточного имущества, - к поручителю. В случае, если на стороне поручителя участвуют несколько лиц (сопоручителей), они отвечают перед кредитором солидарно, если другое не установлено договором поручительства. В то же время, условием договора поручительства ответственность поручителя может быть изменена на субсидіарную. При этом кредитор будет иметь право обратиться с иском к поручителю лишь после предъявления требования должнику. Кроме того, в случае обеспечения договора сопоручителями договор поручительства может предусматривать очередность заявления требований к поручителям.

3) поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату основного долга, процентов, неустойки, возмещения убытков (ч. 2 в. 554 ГК). Вместе с тем, договор поручительства может предусматривать уменьшенный (частичный) объем ответственности поручителя (например, положить на него лишь обязанность относительно возмещения основного долга, тогда как взыскание неустойки должно происходить непосредственно с должника). В то же время, представляется, что является безосновательным требовать от поручителя выполнения обязанностей должника в натуре, кроме случаев, когда на этот счет есть прямое предписание законодательства.

Да, в соответствии с п. 36 Общие условия заключения и выполнения договоров подряда в капитальном строительстве, при обеспечении обязанностей подрядчика по договору строительного подряда функции поручителя могут полагаться на другого подрядчика. В случае невыполнения одним из подрядчиков обязательства подряда должным образом, поручитель обязан выполнить их собственными силами. Процессуальным основанием для привлечения поручителя к ответственности является предъявление кредитором в основном обязательстве иска к поручителю.

Закон предусматривает определенный порядок предъявления требования к поручителю и его дальнейших действий (ст. 555 ГК).

1. После получения требования от кредитора поручитель должен сообщить должнику о предъявлении требования, а в случае предъявления к нему иска - подать в суд ходатайство о привлечении должника к участию в деле в качестве соответчика. В случае, если поручитель не сообщит должнику о требовании кредитора и сам выполнит обязательство, он теряет возможность заявлять против требования кредитора отрицания, которые мог бы иметь должник, в то время как должник в дальнейшем имеет право выдвинуть против обратного требования поручителя все отрицания, которые он имел против требования кредитора.

2. Вместе с тем, в случае предъявления требования поручитель имеет право выдвинуть против требования кредитора отрицания, которые мог бы выдвинуть сам должник, при условии, что эти отрицания не связаны с лицом должника, даже в том случае, если должник отказался от них или признал свой долг. Эти отрицания практически могут быть заявлены в следующих формах:

 отрицание действительности первичной правовой сделки (то есть фактически доказательства оснований ничтожества правовой сделки, например, несоблюдения обязательной нотариальной формы первичной правовой сделки);

 отрицание оснований для ответственности должника (то есть, факту правонарушения на стороне должника, например: доказательства отсутствия вины или убытков или причинно-следственной связи);

  требования относительно уменьшения объема ответственности (например, доказывание, что нет оснований для взыскания неустойки, или что кредитор сам своими действиями способствовал увеличению своих убытков).

3. Поручитель имеет право на оплату услуг, предоставленных должнику, даже при отсутствии ответственности (то есть, в случае, если должник должным образом исполнил свои обязанности). По содержанию закона, если стоимость услуг не установлена в договоре, то поручитель имеет право взыскать с должника обычную цену, которая взимается на рынке за предоставление аналогичных услуг. Платное поручительство является финансовой услугой. Устранение відплатності поручительства возможно путем прямого предусмотрения в договоре, который практически будет значить, что на данные отношения не будут распространяться положения о финансовых услугах.

4.  После выполнения обязательства за должника к поручителю в порядке личной суброгації переходят все права кредитора по основному обязательству, в том числе и те, которые обеспечивали его выполнение (да, к поручителю переходят права кредитора-залогополучателя, если первичный договор был одновременно обеспечен залогом и поручительством) (ст. 556). Как следствие, поручитель приобретает право обратиться к неисправному должнику с обратными требованиями. Данному праву поручителя корреспондирует обязанность кредитора, который принял выполнение поручителя, который обязан передать поручителю все документы, которые подтверждают обязанность должника.

5. Несмотря на то, что поручитель и должник, по общему правилу, отвечают перед кредитором солидарно, закон стремится обеспечить скоординированность действий поручителя и должника для предотвращения безосновательного обогащения кредитора за счет обеих сторон одновременно. Такое обогащение является возможным, когда должник или поручитель исполнит свои обязанности, а кредитор, действуя недобросовестно, после получения удовлетворения обратится с таким же требованием к другой стороне. С этой целью, согласно ст. 557 ГК, должник, который выполнил обязательство, обеспеченное поручительством, должен немедленно сообщить об этом поручителю. В случае нарушения этого правила поручитель, который ошибочно выполнил уже выполненное обязательство, обеспеченное поручительством, имеет две возможных линии поведения :

― совершить кондикционный иск к кредитору о возвращении безосновательно полученного; или

― предъявить обратное (регрессное) требование к должнику. При чем в этом случае, по содержанию закона и исходя из принципа добросовестности и справедливости, должник должен быть лишен права выдвигать против требования поручителя любые отрицания, которые он имел против требований кредитора. В то же время, возможна и обратная ситуация - когда после выполнения обязанностей поручителем кредитор, действуя как недобросовестный и не сообщая должнику о выполнении, обращается к должнику с требованием выполнения, при условии, что поручитель тоже, на нарушение своей обязанности, установленного в. 555 ГК, не сообщил должнику о своем выполнении. Представляется, что исходя из принципа справедливости, здесь возможно применение такого же правила по аналогии.

 4. Прекращение поручительства

Закон устанавливает специфические основания прекращения поручительства, которые являются дополнительными к общим основаниям прекращения любого обязательства.

Поручительство прекращается в случаях (ст. 559) :

1) прекращения основного обязательства (это предопределено акцессорным (дополнительным) характером поручительства относительно обеспечиваемого обязательства);

2) изменения обязательства без согласия поручителя, в результате чего увеличивается объем его ответственности (например, увеличение суммы договора или установления дополнительной неустойки на случай невыполнения). На практике возможным является возникновение ситуации, когда четко не ясно, или увеличилась ответственность поручителя в результате изменения содержания основного обязательства (например, рассрочка долга по основному обязательству). Поскольку закон содержит только один критерий - увеличение объема ответственности поручителя - суд, по логике, должен всесторонне проанализировать все обстоятельства каждого конкретного дела на наличие такого увеличения ;

3) если после наступления срока выполнения обязательства кредитор отказался принять надлежащее выполнение, предложенное должником или поручителем (то есть, через просрочку кредитора). При этом следует иметь в виду, что при нормальных обстоятельствах поручитель не обязан исполнять за должника его обязанность, а должен лишь нести ответственность за невыполнение. В то же время, поручитель при определенных обстоятельствах может быть заинтересован в реальном выполнении обязанностей должника для минимизации объема ответственности (груз пени и процентов);

4) переводы долга на другое лицо, если поручитель не поручился за нового должника (ч. 1 ст. 523) (это предопределено фидуциарным характером поручительства, при котором поручитель ручается перед кредитором и готов отвечать именно за этого должника, а не за любого);

5) после истечения срока, установленного в договоре поручительства; или: ― в случае, если такой срок не установлен - при условии, что кредитор в течение 6 месяцев со дня наступления срока выполнения основного обязательства не предъявит требования к поручителю. Закон в этом случае не конкретизирует, какое именно требование кредитор должен предъявить к поручителю, а следовательно, это может быть как иск в суд, так и просто письменное требование относительно выполнения;

― если срок основного обязательства не установлен или установлен моментом предъявления требования - при условии, что кредитор не совершит иска к поручителю в течение 1 года со дня заключения договора поручительства. Следует иметь в виду, что в этом случае закон для соблюдения срока осуществления поручительства требует от кредитора обращения к поручителю именно иска, а не направлению требования о выполнении или претензиях.

Чем предопределен такой разный подход к обстоятельствам, которые прекращают истечение срока действия поручительства, - четко не известно (для сравнения, за ГК РФ истечение такого срока можно прекратить лишь обращением кредитором иска к поручителю - ч. 4 ст. 367 ГК РФ).

На практике также остается открытым вопрос, или можно установить срок поручительства формулировкой типа: "Поручительство действует до полного выполнения обязательства по обеспечиваемому договору". В России суды отказываются признавать такое условие сроком поручительства (а следовательно, поручительство в таком случае считается бессрочным) . В Украине четкой практики по этому поводу не сложилось.

Тема 5. Гарантия

1. Понятие гарантии. Стороны гарантийного обязательства.

2. История развития института гарантии. Гарантия в зарубежном и международном праве

3. Порядок оформления и выдачи гарантии.

4. Особенности ответственности гарантии. Прекращение гарантии.

Основные источники:

Гражданский кодекс Украины, параграф 4 Глава 49 (ст.ст. 560-569)

Хозяйственный кодекс Украины, ст. 200

Закон Украины «О финансовых услугах и государственном регулировании рынков финансовых услуг» от 12 июля в 2001 г. № 2664 - III

Положение о порядке осуществления банками операций за гарантиями в национальной и иностранных валютах, утвержденное Постановлением Правление НБУ от 15 декабря 2004 года № 639

Конвенция Организации Объединенных Наций о независимых гарантиях и резервных аккредитивах : принята резолюцией № 50/48 Генеральной Ассамблеи от 11 декабря в 1995 г.

Унифицированы правила Международной торговой палаты для банковских гарантий по первому требованию в 1992 г.

⇐ Предыдущая11121314151617181920Следующая ⇒

Поделиться: