Турагент как субъект договора

 

Для определения правового статуса турагента сначала необходимо определить природу и сущность турагентской деятельности. Закон об основах не дает определения турагента, но четко определяет турагентскую деятельность как деятельность по продвижению и реализации туристского продукта, осуществляемую юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (турагентом).

При этом продвижение турпродукта понимается как комплекс мер, направленных на реализацию турпродукта (реклама, участие в специализированных выставках, ярмарках, организация туристских информационных центров, издание каталогов, буклетов и другое); а реализация турпродукта - как деятельность туроператора или турагента по заключению договора о реализации туристского продукта с туристом или иным заказчиком туристского продукта, а также деятельность туроператора и (или) третьих лиц по оказанию туристу услуг в соответствии с данным договором.

Мы же позволим себе несколько конкретизировать указанную выше норму, выделив следующие направления турагентской деятельности:

- рекламное - проведение рекламы турпродукта турагентами за свой счет, под свою ответственность и всеми доступными способами;

- информационное - доведение турагентами достоверной информации о турпродукте и его потребительских свойствах до потребителя;

- реализационное - предварительное бронирование тура и прием оплаты за предстоящий тур у клиента в момент заключения договора;

- комплектующее - приобретение турагентами у туроператора и контрагентов дополнительных услуг и атрибутов комфорта;

- турообразующее - возможность приобретения у различных туроператоров отдельных услуг и самостоятельного формирования турпакета.

Многие специалисты в области правового регулирования туристской деятельности предлагают свои определения турагента. Приведем ниже наиболее распространенные из них:

Турагент - лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность по продвижению и реализации турпродукта, созданного туроператором, а также оказанию иных туристских услуг, не связанных с перевозкой и размещением (Е.Л. Писаревский, 1999).

Турагент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющий деятельность по рекламированию и реализации комплексной туристской услуги, созданной туроператором от своего имени, но за счет туроператора, либо от имени и за счет туроператора (А.Е. Толстова, 2004).

Турагент - юридическое или физическое лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью по продвижению и реализации туристского продукта, сформированного туроператором, и оказанием других дополнительных услуг, не входящих в турпродукт (Н.В. Сирик, 2011).

Турагент - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, действующий от имени и в интересах туроператора, либо от своего имени, но в интересах туроператора и осуществляющий продвижение комплекса туристских услуг, а также его предоставление туристам и (или) иным заказчикам по договору оказания туристских услуг (Т.Э. Погудина, 2009).

Турагент - юридическое или физическое лицо, занимающееся рекламированием, доведением до потребителя и продажей разработанных туроператором турпакетов (Д.С. Ушаков, 2010).

ОАО "Всероссийский научно-исследовательский институт сертификации" и Некоммерческое партнерство "Национальный центр независимой экспертизы" в 2011 г. разработали проект Национального стандарта РФ "Туристские услуги. Услуги турагентов. Общие требования"*(102) в котором турагент определяется как организация или индивидуальный предприниматель, осуществляющая (-ий) деятельность по продвижению и реализации турпродукта, сформированного туроператором, на основании заключенного с ним договора и/или отдельных туристских услуг.

Перечень таких туристских услуг, оказываемых турагентами, представлен в указанном проекте Национального стандарта*(103):

1. Реализация турпродукта, сформированного туроператором: предоставление информации о реализуемом туристском продукте и туроператоре, его сформировавшем; принятие заказа и бронирование; заключение договора о реализации туристского продукта; страхование туристов и экскурсантов; проведение инструктажа туристов и экскурсантов, в том числе по обеспечению безопасности; предоставление туристских услуг в соответствии с заключенным договором; оценка и контроль качества исполнения услуг.

2. Бронирование и реализация отдельных туристских услуг: бронирование, приобретение, оформление и реализация билетов на пассажирский транспорт различных видов; бронирование мест в гостиницах и иных средствах размещения; бронирование мест отдыха с полным комплексом услуг; бронирование, приобретение и реализация билетов на развлекательные и спортивно-зрелищные и другие досуговые мероприятия различных видов; бронирование и реализация экскурсионных услуг.

3. Доставка туристских путевок, билетов на транспорт различных видов, а также на развлекательные, спортивно-зрелищные и досуговые мероприятия.

4. Прочие услуги турагента: дополнительное страхование туристов и рисков; проведение инструктажей, в том числе по вопросам безопасности; консультационные (консалтинговые); информационно-рекламные и другие услуги по ГОСТ Р 53522*(104) (п. 5.13-5.16).

Турагент не является субъектом гражданских правоотношений со специальной правоспособностью. Он может иметь права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, нести ответственность за определенные результаты такой деятельности. Согласно ст. 23 и 49 ГК РФ, турагент обладает общей правоспособностью, что дает ему право на осуществление как турагентской, так и любой другой деятельности за исключением запрещенных ее видов, а также тех, которые могут осуществляться только на основании специального разрешения (лицензии).

Итак, турагент - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, осуществляющий на основе заключенных договоров коммерческую деятельность по продвижению и реализации комплекса туристских услуг (комплексной туристской услуги, турпродукта), сформированного туроператором, а также деятельность по реализации дополнительных услуг, не входящих в указанный комплекс (рекламных, страховых, паспортно-визовых, информационно-консультационных и т.д.).

В ст. 9 Закона об основах закрепляются две схемы работы туроператоров с турагентами. Однако современная практика предполагает существование не двух, а пяти схем работы турагентов с туроператорами и исполнителями услуг:

- "названный принципал" - продажа агентом турпродукта от имени и по поручению туроператора, который несет всю ответственность перед туристами за нарушение условий договора;

- "неназванный принципал" - продажа турпродукта агентом по поручению туроператора, но от своего имени, что предполагает усиление ответственности турагента за нарушения условий договора о реализации турпродукта;

- "нераскрытый принципал" - продажа турагентом собственного турпродукта, поглощающего продукт туроператора, который при этом может даже не называться;

- "турорганизатор" - продажа турагентом собственного турпродукта, сформированного из приобретенных у контрагентов сертифицированных услуг;

- "турброкер" - покупка у туроператора турпродукта или туристских услуг с последующей их перепродажей другим туроператорам и турагентам (преимущественно в высокий сезон).

В ст. 10 и 10.1 Закона об основах определяются особенности реализации туристского продукта туроператорами и турагентами, указывается на то, что между туристами и турагентами заключается договор о реализации туристского продукта, приводятся его существенные условия. Договор о реализации турпродукта, заключаемый между туристом и турагентом, должен помимо основной информации включать сведения о: турагенте (наименование и адрес); туроператоре, сформировавшем тур (наименование, адрес, его гарантии, членство в объединении, реестровый номер); потребительских свойствах турпродукта; возможностях туриста обращаться с требованием возмещения ущерба непосредственно к организации, предоставившей туроператору финансовое обеспечение.

Турагент взаимодействует с туроператором на основе ряда договоров (договор поручения, договор коммерческой концессии, договор комиссии, договор агентирования). Наиболее распространенным видом договора, заключаемого с туроператором, является договор агентирования.

В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала (в этом случае договор близок к договору комиссии) либо от имени и за счет принципала (в этом случае договор близок к договору поручения).

В ст. 1011 ГК РФ содержится отсылочная норма, позволяющая применять к агентским соглашениям нормы, регулирующие комиссию или поручение, в зависимости от тех или иных схем работы туроператоров с турагентами. Эта норма позволяет говорить о значительном сходстве агентского договора с договорами комиссии и поручения.

Однако следует указать и на несколько отличий агентского договора от договоров комиссии и поручения: а) агентский договор всегда возмездный; б) агентский договор предполагает обязательную отчетность перед туроператором; в) агентский договор может носить исключительный характер; г) агентский договор дает турагенту более широкий спектр свобод деятельности, а также большую степень независимости от туроператора; д) агентский договор предполагает не только совершение сделок, но и совершение иных фактических действий и т.д.

Итак, агентский договор в системе договоров, предусмотренных гражданским законодательством России, представляет собой сложное переплетение норм о договорах комиссии и поручения и регулируется этими нормами с учетом особенностей, которые вытекают из существа данного договора. По своему содержанию агентский договор в целом ближе к договору комиссии, чем к договору поручения, ибо агент, подобно комиссионеру, обычно является профессиональным предпринимателем. Поэтому данный договор всегда возмездный и не носит лично-доверительного характера даже при совершении агентом сделок от имени принципала.

Особого внимания заслуживает порядок формирования доходов турагентства. Заключаемый между туроператором и турагентом договор предполагает выплату последнему вознаграждения за продвижение и реализацию туров, которое в практике туристской деятельности получило название агентской комиссии, имеющей три формы: 1) определенный процент от стоимости реализуемых туров (в среднем 5-12%); 2) фиксированная денежная сумма, не зависящая от цены тура (обычно не менее 1500-2000 руб. за проданный тур); 3) редкий и невыгодный для туроператора вариант, предполагающий агентскую наценку на отпускную цену его турпродукта.

Комиссионное вознаграждение обеспечивает равенство отпускных цен на турпродукт у туроператора и турагента. Это принципиально важный момент для потребителей, так как их желание обращаться за покупкой тура непосредственно к оператору теряет всякий смысл. Для стимулирования продаж турпродукта применяется технология прогрессивной комиссии. К примеру, за продажу первых десяти путевок агент получает комиссионное вознаграждение в размере 5% за каждый реализованный тур; за продажу 20-25 путевок - 7-8%; за продажу 50 и более путевок - 10%. Суть такого приема заключается в установлении прямой зависимости между количеством проданных туров и величиной агентской комиссии.

Определим еще один важный аспект деятельности турагентов - несение ответственности за неисполнение тех или иных обязательств, возложенных на них условиями договора о реализации турпродукта. До принятия изменений в Закон об основах, ответственность турагента и туроператора не была разграничена. Все претензии туристы в основном предъявляли к турагенту, как к лицу, с которым был заключен договор. С введением финансовых гарантий ответственность четко разграничивается. Турагент стал отвечать перед туристом за предоставление достоверной и полной информации, за правильность заключения договора, тогда как за качество сформированного туристского продукта несет ответственность туроператор. Турагент не отвечает за качество туристских услуг.

На первый взгляд, кажется, что все противоречия, существовавшие до этого в туристском законодательстве, устранены: туроператор отвечает за все услуги, оказываемые туристу третьими лицами, страхует свою ответственность в случае неисполнения обязательства, и страховая компания возмещает убытки туристу. Однако на практике все происходит иначе.

Дело в том, что закон предоставляет турагенту право заключать с туристом договор от своего имени и за счет туроператора. Как правило, большинство туроператоров и заключают договоры с турагентами именно по такой схеме. В соответствии с п. 1 ст. 1005 ГК РФ все права и обязанности по сделке, заключенной агентом с туристом и/или иным заказчиком туристского продукта, возникают непосредственно у агента, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступал в непосредственные отношения с туристом по исполнению сделки.

Возникает противоречие - с одной стороны за все отвечает туроператор, застраховавший свою ответственность, с другой стороны, потребитель вправе предъявить иск к турагенту, который в соответствии с законом одновременно не несет ответственность за качество туристских услуг, его ответственность не застрахована, и он, согласно п. 1 ст. 1005 ГК РФ, является обязанным по агентскому договору перед туристом.

Применительно к данной ситуации представляет интерес спор между ООО "Арготур" (туроператор-ответчик) и ООО "С7 Билет" (турагент-истец), рассмотренный в Арбитражном суде г. Москвы*(105). В связи с неоказанием ООО "Арготур" туристу Ю. и членам его семьи услуг, входящих в стоимость туристской поездки, по причине отмены перевозчиком (ООО "Авиакомпания "ИНТЕРАВИА") авиарейса N SUW 9631, ООО "С7 Билет" предъявило к ООО "Арготур" требование о возмещении убытков в виде возвращенных истцом туристу денежных средств в размере 506630 руб. Из материалов дела следует, что между ООО "Арготур" (принципал) и ООО "С7 Билет" (агент) был заключен агентский договор N С 777 от 20 октября 2008 г. о продвижении и реализации турпутевок от имени турагента.

Во исполнение условий агентского договора "ООО С7 Билет" был заключен договор о реализации туристского продукта с Ю. на предоставление туристских услуг его семье в количестве восьми человек на общую сумму 506627 руб. Указанные денежные средства были перечислены ООО "С7 Билет" на расчетный счет ООО "Арготур". Однако туристские услуги не были оказаны ООО "С7 Билет" в связи с отменой 31 октября 2008 г. авиарейса N SUW 9631 авиакомпанией "ИНТЕРАВИА" по маршруту Иркутск - Санья - Иркутск.

Определением Арбитражного суда г. Иркутска от 29 декабря 2008 г. утверждено мировое соглашение между Ю., действующим в интересах своих несовершеннолетних детей, и ООО "С7 Билет". По условиям мирового соглашения ООО "С7 Билет" возвращает Ю., действующему в интересах несовершеннолетних детей, 600000 руб., из которых 506627 руб. - сумма основного долга, 93373 руб. - компенсация морального вреда.

Признавая обоснованными требования ООО "С7 Билет" к ООО "Арготур" о возмещении убытков в размере возвращенных Ю. денежных средств, составляющих стоимость турпутевки, Арбитражный суд г. Москвы применил п. 1 ст. 1005 ГК РФ, ст. 9 Закона об основах. Впоследствии суд кассационной инстанции решение Арбитражного суда г. Москвы оставил без изменения, кассационную жалобу ООО "Арготур" - без удовлетворения. Таким образом, туроператор возместил убытки турагенту, и система финансовых гарантий, установленная законом, оказалась невостребованной.

Подобный пример, но уже касающийся страховки от невыезда, приведен на сайте ATOP*(106). Так, за несостоявшуюся поездку туристы взыскали стоимость тура с турагента, так как права и обязанности по договору о реализации турпродукта возникали у турагента.

Полагаем, что подобных ситуаций не возникало бы, если бы закон изменил схему работы турагентств. Необходимо закрепить за ними обязанность заключать договоры и реализовывать турпродукт от имени и по поручению туроператора. В этом случае не возникнет противоречий Закона об основах с ГК РФ, который устанавливает ответственность турагента в том случае, если договор о реализации туристского продукта заключен от его имени.

И все же нельзя говорить о том, что турагент не несет никакой ответственности. Так, до заключения договора турагент обязан предоставить туристу всю необходимую информацию о потребительских свойствах турпродукта, включая условия пользования соответствующими услугами. Если вследствие неполноты или недостоверности полученной информации турист заключил договор о приобретении турпродукта, не обладающего нужными ему свойствами, он вправе потребовать расторжения указанного договора и возмещения причиненных убытков (п. 2 ст. 732 ГК РФ).

Так, супруги Р. обратились с иском к турагентству о расторжении договора, возмещении убытков и морального вреда, мотивируя это тем, что они заключили договор на организацию поездки в Египет. Один из супругов предъявил паспорт гражданина Израиля, предварительно убедившись в том, что он действителен для поездки в любую страну мира. В турагентство супруги об этом сообщили, и договор, несмотря на это, был заключен. Однако посольство Египта затягивало ответ по поводу возможности въезда супругов в страну, и в турагентстве супругам предложили поехать Таиланд, на что те согласились. Однако Р. с паспортом Израиля не смог пройти в Москве таможенный контроль, в результате чего поездка не состоялась. Руководствуясь ст. 6 Закона об основах, где указывается, что турист имеет право на полную и достоверную информацию об условиях въезда в страну пребывания, суд удовлетворил иск*(107).

Существует ряд проблем, возникающих в деятельности турагентств, которые связаны с осуществлением ими иной туристской деятельности (турорганизаторской, турброкерской и т.д.). Так, агенты часто дополняют турпродукт оператора собственными услугами, предоставляемыми как на возмездной, так и на безвозмездной основе. При непосредственном потреблении данных услуг во время поездки возникает ряд ситуаций, приводящих к угрозе жизни и здоровью туристов. Например, турагент дарит клиенту в дополнение к туру оператора автобусную экскурсию в Стамбул. По пути автобус с туристами попадает в аварию. Туроператор ответственности за услугу не несет, так как она не предусмотрена договором. А Закон об основах такие ситуации не регулирует, избавляя, тем самым, агентов от несения ответственности.

На практике возникают трудности при отнесении той или иной деятельности к туроператорской или турагентской. Любое турагентство в той или иной степени занимается комплектованием услуг - страхует туристов, реализует авиабилеты, бронирует места в гостиницах. В то же время в их работе превалирует агентская деятельность по реализации готового турпродукта. Так, к туроператорам по сути можно отнести любое региональное туристское агентство, приобретающее турпродукт, к примеру, у московского туроператора и добавляющее к нему услугу по перевозке туристов из своего региона в Москву.

Р.В. Шабров указывает на то, что "...заслуживает внимания вопрос о праве турагента заключать посреднические договоры не с туроператором, а с туристом о приобретении отдельных составляющих туристского продукта. Примером может служить ситуация, когда турагент, действуя по поручению клиента, бронирует нужную гостиницу и (или) приобретает у перевозчика проездные документы. Отношения усложняются, если турагент, например, заключает договоры, направленные на получение туристом услуг по проживанию, питанию, экскурсиям с одним туроператором, а по перевозке и трансферу с другим"*(108).

Возникает закономерный вопрос, имеет ли право турагент на совершение таких действий, так как, согласно ст. 1 Закона об основах, право на формирование турпродукта имеет только туроператор? В данном случае происходит подмена договора о реализации туристского продукта договором агентирования, согласно которому турагент, получая от исполнителей услуги, реализует туристам их комплекс за общую цену. Ответственность за любые нарушения, связанные с порядком предоставления услуг, ложится на третьи лица - то есть на исполнителей услуг, с которыми заключены соответствующие договоры. Согласно п. 2 ст. 170 ГК РФ указанные сделки можно квалифицировать как притворные, направленные на прикрытие сделок в рамках договора о реализации турпродукта.

Данную позицию, однако, не следует абсолютизировать в силу того, что указанную выше проблему можно решить путем внесения соответствующих изменений в действующие отраслевые нормативно-правовые акты, к примеру, в Правила. Допуская такие схемы работы турагентов как турброкерство и турорганизаторство, следует, во-первых, вменить в обязанность турагентам несение ответственности за все оказываемые лично ими услуги перед туристами согласно действующему законодательству, и, во-вторых, в обязательном порядке фиксировать подобные услуги в договоре, туристской путевке, программе обслуживания и иных документах.

Есть еще одно обстоятельство, которое следует учитывать в данной ситуации. Наши законодатели, давая определение турпродукта в ст. 1 Закона об основах, неправомерно указывают, что турпродукт в обязательном порядке должен включать две услуги - перевозку и размещение, оказываемые за общую цену. Однако в практике туристского обслуживания очень часто встречаются ситуации, когда турист предпочитает проблему перевозки решать самостоятельно, а все остальные услуги приобретает у турагентства. В этом случае речь о тур продукте уже вести нельзя, что, однако, не отменяет факт туристского обслуживания, оказания туристских услуг. В указанной ситуации весьма сложно оспорить законность осуществления турорганизаторской деятельности.

Некоторые сложности возникают и в случае одностороннего отказа любой из сторон от исполнения условий договора, право на который дает ст. 782 ГК РФ. Так, турист вправе отказаться от исполнения договора в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору (п. 1 ст. 782 ГК РФ и ст. 32 Закона о защите). Исполнитель же вправе отказаться от исполнения обязательств по договору лишь при условии полного возмещения заказчику убытков (п. 2 ст. 782 ГК РФ).

Как показывает судебная практика, право на возмещение туристами фактически понесенных расходов имеют преимущественно туроператоры. Однако Правила в п. 2 указывают нам на то, что турагент, действующий от своего имени, является исполнителем услуг по реализации турпродукта. Закон об основах в определении "реализация турпродукта" отрицает статус турагента в качестве исполнителя услуг, закрепляя этот статус только за туроператором. Это говорит о том, что фактически понесенные расходы могут возникать у турагента только в связи с заключением договора о реализации турпродукта - а это на практике встречается крайне редко.

Итак, турагент осуществляет продвижение и реализацию туристского продукта, сформированного туроператором, согласно договору, а также предоставляет информационные, консультационные и иные дополнительные услуги, не входящие в состав турпродукта. Деятельность турагента, представленная в ряде форм (названный принципал, неназванный принципал, нераскрытый принципал, турорганизатор, турброкер), регламентируется действующим общим и специальным законодательством и осуществляется в рамках ряда договоров - договора о реализации турпродукта с туристами, агентского договора, договоров комиссии, поручения и коммерческой концессии с туроператорами, договоров купли-продажи и оказания услуг с контрагентами.

Суммируя изложенное, следует сделать вывод, что совершенствование законодательства о туристской деятельности должно идти в следующих направлениях:

1. Необходимо закрепить за турагентами обязанность заключать договоры и реализовывать турпродукт от имени и по поручению туроператора. В этом случае не возникнет противоречий Закона об основах с ГК РФ, который устанавливает ответственность турагента, в том случае, если договор о реализации туристского продукта заключен от его имени.

2. В Законе об основах следует более детально регламентировать иную туристскую деятельность (в частности, туроператорскую и турагентскую).

 

⇐ Предыдущая3456789101112Следующая ⇒

Поделиться: