Понятие и виды договорной работы

Мое богатство состоит в том, что я делаю,

а не в том, что я имею.

Карлиль

Договорная работа - это правовая деятельность корпораций, направленная на регулирование взаимоотношений с контрагентами с помощью договоров.

Договорная работа есть разновидность правовой деятельности, поскольку она осуществляется на основе норм права (законодательных и корпоративных).

Предмет договорной работы составляют хозяйственные договоры, через которые и реализуются результаты производственной коммерческой деятельности корпорации.

Субъект договорной работы - это разные корпорации, хозяйственные связи которых подлежат договорному оформлению.

Субъектов договорной работы характеризует способность от своего имени совершать действия, имеющие юридическое значение для формирования и исполнения договорных обязательств. С этой точки зрения субъекты договорной работы и стороны по хозяйственным договорам совпадают. И те, и другие представляют собой предприятия, наделенные правами юридического лица. Юридическую базу участия корпораций в договорной работе составляют их право на совершение сделок, а также право на самостоятельное определение своих хозяйственных связей. Особое место среди субъектов хозяйственной договорной работы занимают именно коммерческие корпорации (производственные, торговые и т.п.). Их продукция, деятельность, с которой они намереваются получить прибыль, предназначаются для удовлетворения потребностей других организаций, граждан. В меньшей мере договорная работа связана с некоммерческими организациями, выполняющими социально-культурные, социально-бытовые, управленческие функции. Эти корпорации проводят работу по договорам в основном с целью удовлетворения потребностей в приобретении материальных ценностей, обеспечивающих их деятельность.

Процесс использования корпорациями хозяйственных договоров протекает в последовательности, типичной для управленческой деятельности, и охватывает собой два цикла: заключение договоров (подготовка, оформление, согласование условий с контрагентами) и исполнение договоров (оперативные мероприятия, учет, контроль хода и результатов выполнения договорных обязательств). Эти два цикла договорной деятельности, самостоятельные и разъединенные во времени, все же едины по своей направленности, характеру и содержанию решаемых вопросов.

Иногда в литературе термин " договорная работа" применяют для обозначения только системы действий по заключению договоров, а мероприятия по обеспечению исполнения договоров выводят за рамки договорной работы, относят к иным по названию видам правовой работы предприятия. Справедливым все же представляется мнение о комплексном понимании договорной работы.

Такой подход не позволяет разъединить взаимообусловленные действия, направленные на использование предприятиями хозяйственного договора. Кроме того, узкое понимание договорной работы не воспринято и практикой.

В зависимости от задач, которые стоят перед корпорацией как участником разнообразных хозяйственных связей, следует различать:

1) договорную работу по реализации результатов собственного производства (договорная работа по заказам потребителя);

2) договорная работа по обеспечению собственных потребностей в работах, продукции, услугах " со стороны".

Если предприятие выполняет один вид деятельности и реализует его результаты другим, то его можно назвать однопрофильным. По профилю предприятия могут быть подразделены на следующие группы: промышленные, сельскохозяйственные, строительные, транспортные, торговые и т.п. В настоящее время предприятие может заниматься любым видом деятельности. На практике же, выполняя разные виды работ, оно все же делает какую-либо из них доминирующей, основной, определяющей его профиль.

Но есть множество предприятий, определить профиль которых затруднительно. Это вполне соответствует законодательству, предоставляющему корпорациям общую правоспособность.

Договорная работа, связанная с обеспечением предприятием своих потребностей, имеет сугубо конкретное содержание (обеспечение сырьем, материалами, оборудованием, энергией, транспортными услугами и т.п.).

Виды договорной работы учитываются при решении вопросов ее организации на предприятии. Договорное оформление и выполнение заказов потребителей, как правило, возлагаются на плановый отдел, отдел снабжения либо на специально образуемый договорный отдел. Договорная работа по обеспечению предприятия материальными ресурсами сосредоточена в службах, ответственных за материально-техническое снабжение, организацию капитального строительства, ремонта оборудования и т.п.

Виды договорной работы диктуют и содержание соответствующих корпоративных актов. Одни из них могут регулировать взаимоотношения работников корпорации с поставщиками и подрядчиками, а другие - вопросы реализации собственной продукции (услуг, работ). Названные критерии широко используются при определении в корпоративных актах направлений работы, специализации юристов на предприятии, распределении обязанностей между работниками договорного и/или юридического отдела.

Стадии договорной работы

Люди редко бывают довольны теми,

кто от их имени вступает в деловые переговоры,

так как посредники, стараясь стяжать себе добрую славу,

почти всегда жертвуют интересами своих друзей

ради успеха самих переговоров.

Ларошфуко

Действия, составляющие содержание договорной работы, группируются по стадиям, на каждой из которых работниками корпорации решаются вопросы формирования и исполнения договорных обязательств.

Перечень вопросов, которые необходимо решить в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждой отдельной корпорации и различных хозяйственных связей. Вместе с тем основные виды и направления договорной работы обычно включают следующие стадии.

1. Подготовка к заключению договоров. Порядок и сроки заключения договоров обусловлены порядком и сроками планирования корпорациями своей производственно-хозяйственной деятельности. Основная масса договоров заключается во второй половине календарного года, даже ближе к его завершению. В связи с этим появилось понятие договорной кампании как работы по массовому оформлению договорных отношений на очередной год. Потребность в проведении таких кампаний более ощутима у предприятий, заключающих значительное количество договоров. Подготовка (причем особая) требуется и для заключения отдельных договоров, неординарных, сложных по характеру и по количеству согласовываемых сторонами вопросов либо по их субъектному составу.

В содержание подготовительной стадии договорной работы входят:

преддоговорные контакты с будущими контрагентами;

разработка основных условий;

подготовка бланков договорной документации;

составление планов проведения договорной кампании и др.

Первых два пункта подготовительной стадии реализуются, как правило, путем переговоров с контрагентами. Именно переговоры определяют суть договорных отношений, и от них многое зависит. Сам же процесс переговоров - дело психологически очень трудное. Вот почему в западных компаниях не только для облегчения труда переговорщиков, но и прежде всего для достижения нужного эффекта от переговоров составляется специальная внутренняя инструкция (корпоративный акт), своего рода перечень " ценных указаний". В частности, в ней рекомендуется сотрудникам вести переговоры целенаправленно, сухо, динамично, гибко (" нет" менять на " да", но...), в ходе переговоров приглашать партнеров на обед или ужин (на дом - только при тесных контактах плюс при наличии симпатии), если сотрудник сам принимает приглашение прийти на домашний ужин, то для хозяйки дома следует непременно приобрести цветы, сувенир и т.п.

2. Оценка оснований заключения договоров имеет целью решение предприятием ключевого для него вопроса: заключать или не заключать договор. Оценка базируется главным образом на анализе производственной и коммерческой ситуации, в которой находится корпорация. Однако право предприятий выбирать контрагентов по договору на основе своего усмотрения нельзя абсолютизировать. Если принимается решение об отказе от заключения договора при наличии предварительного договора или договора о намерениях, то у корпорации возникает обязанность аргументировать свой отказ, причем сделать это нужно до того, как предполагаемый контрагент совершит определенные действия, связанные с материальными затратами.

3. Оформление договорных отношений (заключение договоров) может включать в себя следующие этапы:

а) работа над проектами договоров;

б) урегулирование разногласий;

в) конкретизация содержания заключенных договоров;

г) изменение или расторжение договоров.

Проекты договоров, как правило, разрабатываются службой, ответственной за ведение договорной работы. Результаты фиксируются в документах, выполненных в виде проекта договора, протокола разногласий или другой договорной документации. Эти документы подлежат всестороннему рассмотрению службами, которые отвечают за участки работы, связанные с техническим, производственным, материальным, финансовым и правовым обеспечением исполнения договоров. Традиционная форма проверки соответствия проектов договорной документации интересам предприятия - визирование.

Разработанные проекты договорных документов подлежат рассмотрению и подписанию руководителем или другими должностными лицами, уполномоченными на заключение договора от имени предприятия.

Информация о договоре (воля сторон) может фиксироваться традиционными способами (язык, специальные термины, таблицы для формулирования отдельных договорных условий), а также с помощью ЭВМ. Но все же документ до сих пор остается одним из главных носителей договора, ЭВМ применяется гораздо шире при ведении учета исполнения договоров.

Составленный проект договора передается контрагенту. Во многих случаях содержание договора вызывает возражения контрагента, и тогда требуется применение процедуры разрешения разногласий.

Работа, связанная с урегулированием разногласий, во многом сходна с работой над проектом договора: в обоих случаях стоит задача отыскать вариант, приемлемый для сторон и отвечающий их законным интересам.

4. Доведение содержания договоров до исполнителей. На практике распространены следующие формы такой информации:

- непосредственное ознакомление заинтересованных лиц с договорной документацией, что обычно удостоверяется их подписью;

- передача подразделениям выписок из договоров (копий договорных документов);

- издание специально составленных документов, содержащих систематизированную информацию об основных условиях договоров (описи заказов, планы поставок и т.п.).

Нарушение порядка доведения договорной информации до исполнителей должно рассматриваться как серьезное дисциплинарное нарушение, влекущее применение мер ответственности.

5. Контроль за исполнением договоров - это деятельность, направленная на поддержание соответствия работы предприятия задачам достижения конечных результатов производства, установленным в договорах. Осуществляется он путем сравнения данных об условиях договоров с данными о ходе производства. Контроль может быть периодическим (за декаду, месяц, квартал и т.п.), выборочным, сплошным, постоянным. Применение ЭВМ позволяет наладить точный и постоянный контроль за процессом выполнения договорных обязательств.

6. Оценка результатов исполнения договоров. Ее содержание составляют:

- определение результатов исполнения договоров путем сравнения предусмотренных в договоре показателей с фактически достигнутыми;

- анализ результатов исполнения с точки зрения возможности применения мер стимулирования или, возможно, санкций;

- разработка мероприятий, направленных на улучшение исполнения договоров, устранение причин их нарушения.

По итогам оценки результатов исполнения обязательств к сотрудникам могут применяться меры поощрения или санкции, а также разрабатываются мероприятия, направленные на устранение недостатков в организации производства, повышение уровня исполнительской дисциплины, предъявляются претензии к неисправным контрагентам.

Описанные выше стадии договорной работы лучше зафиксировать в корпоративном акте (назвав его соответствующим образом), поскольку работники могут меняться. Правила, которые себя оправдали, должны оставаться и незыблемо выполняться.

Заключение крупных сделок и сделок, в отношении которых имеется заинтересованность

Богатство - благо, когда служит нам,

и зло, когда мы служим ему.

Ф. Бэкон

Деятельность корпораций имеет многогранный характер. Однако из общего ряда мероприятий, ею осуществляемых, выбиваются существенные корпоративные действия, те, которые могут привести к серьезным корпоративным изменениям, в том числе к изменению прав акционеров, уменьшению капитала, а то и к реорганизации или ликвидации общества. В этих случаях должны использоваться максимально открытые и прозрачные процедуры и, в частности, должен быть более высокий уровень раскрытия информации, что, несомненно, обеспечит более эффективную защиту прав акционеров.

Заключение крупных сделок - одно из таких существенных корпоративных действий. Ведь в этом случае речь идет о распоряжении имуществом, с которым связаны интересы многих людей (акционеров), которым далеко не безразлично, как оно используется. Более того, они хотят получить на вложенные ими деньги дивиденды. Помимо всего прочего совершение крупных сделок (в том случае, если они не оправданны и слишком рискованны) может поставить под угрозу существование акционерного общества в целом, и тогда вообще снимается вопрос о получении прибыли. Проблематичным становится также получение акционерами дохода от вложенных ими денег.

Вот почему вопрос о заключении крупных сделок законодатель счел необходимым урегулировать в Законе об акционерных обществах. Акционерные общества могут в своих корпоративных актах, посвященных порядку заключения сделок, связанных с приобретением или отчуждением обществом имущества, дополнять, развивать, конкретизировать законодательные установления. Именно это и делают многие акционерные общества, издавая на сей счет корпоративные нормативные акты, называемые обычно Положением о сделках, связанных с приобретением или отчуждением обществом имущества.

Крупной признается сделка (или несколько взаимосвязанных сделок), совершенная с целью приобретения или отчуждения имущества, стоимость которого составляет более 25% балансовой стоимости активов общества. Таково установление Закона. Однако в уставе может быть сделано добавление о том, что есть крупная сделка, например, сделка по продаже пакета акций дочернего общества, в результате которого АО лишается преобладающего участия в его уставном капитале, сделки с имуществом, стоимость которого превышает определенный предел (более низкий по сравнению с установленным Законом), сделки с имуществом, имеющим особое значение для хозяйственной деятельности общества, и др.

Стоимость сделки определяется советом директоров, который может, а в некоторых случаях обязан привлекать независимого оценщика.

При решении вопроса о том, что есть крупная сделка, надо все же выдержать разумный баланс: с одной стороны, обеспечить надлежащий контроль за деятельностью исполнительных органов управления общества, а с другой - не связать им руки и не понизить эффективность их работы.

Решение о сделках, стоимость которых не превышает 50% балансовой стоимости активов, должен принимать единогласно совет директоров, а если единогласие не достигнуто, то данный вопрос выносится на решение общего собрания.

Если стоимость сделки более 50% балансовой стоимости активов общества, то решение о ее заключении принимается общим собранием, причем квалифицированным большинством - в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций.

Сделки, в отношении которых имеется заинтересованность, имеют ряд особенностей.

Заинтересованными лицами признаются:

член совета директоров общества;

генеральный директор (управляющий корпорацией);

лица, занимающие должности в органах управления корпорации;

акционер (акционеры), владеющий совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций.

Вышеуказанные лица не могут самостоятельно выступать стороной сделки (быть представителем или посредником при совершении такой сделки). Они обязаны довести это обстоятельство до сведения совета директоров и получить его одобрение (при определенных случаях - общего собрания). В Законе об акционерных обществах подробно расписывается порядок принятия решений о заключении акционерным обществом сделок в случае заинтересованности (ст. 83). Обычно в корпоративном акте, посвященном этому вопросу, идет транслирование положений Закона и тогда пропадает смысл его создания. Если же в нем устанавливается нечто дополнительное к закону об АО, тогда его принятие оправдано.

⇐ Предыдущая 30 31 32 33 34 35 36 37 3839