Практика соотношения вышеуказанных понятий в зарубежных странах

⇐ ПредыдущаяСтр 10 из 16Следующая ⇒

• По законодательству Франции процедуры несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состоянии выполнить обязательства посредством имеющихся в его распоряжении активов*(26).

• Интересен тот факт, что в Германии для открытия производства по делу о несостоятельности закон требует, чтобы имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Общим основанием является неплатежеспособность, в качестве же дополнительного критерия может выступать превышение обязательств должника над стоимостью имущества (иными словами, критерий неоплатности)*(27).

• По законодательству Китая кредитор правомочен подать заявление о ликвидации должника на основании того, что он считается неплатежеспособным, так как не может оплатить долги, когда они подлежат уплате.

Признаки несостоятельности (банкротства)

Анализ действующего российского законодательства о банкротстве позволяет выделить следующие признаки несостоятельности субъекта предпринимательской деятельности:

1. наличие денежного обязательств должника долгового характера, в т.ч. задолженность, возникшая по основаниям, предусмотренным ТК РФ

(A) Следует заметить, что при определении наличия признаков несостоятельности (банкротства) и объема прав требований каждого из кредиторов юридическое значение придается лишь денежным долговым обязательствам, т.е. принимается во внимание собственно задолженность за переданные товары, выполненные работы, оказанные услуги, суммы полученного и невозвращенного займа с причитающимися на него процентами, задолженность, возникшая вследствие неосновательного обогащения, а также вследствие причинения вреда имуществу кредиторов (ст. 4 Закона о банкротстве 2002 г.).

(B) Денежное обязательство представляет собой разновидность гражданско-правового обязательства. Предметной особенностью денежного обязательства является уплата кредитору должником денежной суммы.

(C)Основания возникновения денежных обязательств могут быть отнесены либо к договорным, либо к внедоговорным.

(D)Размер обязательных платежей, принимаемых во внимание при определении наличия признаков банкротства должника, исчисляется без учета установленных законодательством штрафов (пени) и иных финансовых (экономических) санкций.

(E) Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, как правило, определяется на момент подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Данное обстоятельство имеет принципиальное значение, например, для определения количества голосов кредиторов на собраниях кредиторов, которое признается пропорциональным сумме их требований к должнику.

2. неспособность гражданина или юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей (а для юр лиц еще невыплата выходных пособий и неоплата труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору) в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения:

3. наличие задолженности гражданина на сумму не менее 500 тыс. руб., а юридического лица - не менее 300 тыс. руб.;

4. официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

• Для отдельных категорий должников Закон о банкротстве 2002 г. устанавливает несколько иные признаки несостоятельности (банкротства). Так, в целях защиты прежде всего публичных интересов законодатель увеличивает срок неисполнения обязательств должником - стратегическим предприятием и размер требований к такому должнику по сравнению с общими признаками несостоятельности. Стратегическое предприятие и организация считаются неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены в течение шести месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, и сумма требований должна составлять не менее 500 тыс. руб. (ст. 190 Закона о банкротстве 2002 г.).

Правовое регулирование банкротства по законодательству РФ.

Банкротство – это следствие неэффективной ценовой, инвестиционной и финансовой политики предприятия. В странах с рыночной экономикой разработан механизм предупреждения и защиты предприятий от угрозы банкротства. Этот механизм содержит следующие основные элементы:

- правовое регулирование банкротства;

- организационное, экономическое и нормативно-методическое обеспечение принятия решений о несостоятельности (банкротстве) предприятий;

- меры государственной финансовой поддержки неплатежеспособным предприятиям в целях сохранения перспективных товаропроизводителей;

- финансирование реорганизационных и ликвидационных мероприятий;

- экономическая защита интересов всех участников процедуры банкротства;

- ведение регистров неплатежеспособных предприятий, гласность и доступность информации о банкротах для широкой общественности.

В настоящее время основными нормативными документами регулирующие процедуру банкротства в РФ являются следующие документы:

1. Гражданский кодекс РФ, введенный 1 января 1995 г.часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, часть третья от 26 ноября 2001 г. N 146-ФЗ и часть четвертая от 18 декабря 2006 г. N 230-ФЗ. ( с изменениями 11 февраля 2013 г.);

2.Арбитражный процессуальный кодекс РФ принятый Госдумой от 24.07.2002 N 95-ФЗ;

3. Федеральный закон « о несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127- фз (ред. От 29.12.2012 с изменениями, вступившими в силу 02.01.2013;

4.Федеральный закон от 25.02.1999г. № 40-фз (ред. От 19.07.2009)«о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций»;

5.Постановление правительства РФ от 27.12.2004 № 855 «об утверждении временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства»;

6.Постановление от 29 мая 2004 г. № 257 «Об обеспечении интересов российской федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства»

7.Постановление правительства РФ от 03.02.2005 № 52 «О регулирующем органе, осуществляющем контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих»;

8.Федеральный закон от 01.12.2007 n 315-фз (ред. от 28.04.2009) «О саморегулируемых организациях» (принят ГД ФС РФ 16.11.2007);

7. Федеральная служба по финансовому оздоровлению и банкротств. Приказ от 23 января 2001 №16 методические указания по проведению анализа финансового состояния организаций;

8. Постановление правительства РФ от 4 апреля 2000 г. № 301 « положение о федеральной службе России по финансовому оздоровлению и банкротству (ФСФО)»;

9.Постановление Правительства РФ от 20.05.1994 г. №498 «О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий» (с изменениями от 27.07.1998 г., 27.08.1999г., 27.11.2000 г., 07.06.2001 г., 24.08.2002 г.) и Письмо Федерального управления по делам о банкротстве от 13.05.1997 г. №ВК-03/724 «Порядок расчетов системы критериев для определения неудовлетворительной структуры баланса неплатежеспособных организаций»;

10. Методические указания по проведению анализа финансового состояния организации, утвержденные Приказом ФСФО от 23 января 2001 г. № 16;

11.Федеральный законом от 26 октября 2002 г. № 127- ФЗ « О несостоятельности (банкротстве)» дано понятие банкротства, которое определено следующим образом: Несостоятельность (банкротство) – признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнять обязанность по уплате обязательных платежей» (ст. 3).

Финансовая несостоятельность (банкротство) — это неизбежное явление, которое присутствует в экономике любой страны с рыночной ориентацией. Рынок использует несостоятельность в качестве инструмента перераспределения капитала и отражает объективные процессы структурной перестройки экономики.

Несостоятельность организации можно определить как хроническую ее неплатежеспособность, т.е. такое кризисное финансовое состояние, при котором организация не способна в течение нормативно установленного срока выполнить долговые обязательства и самостоятельно восстановить свою платежеспособность.

Банкротство представляет собой юридически оформленный акт несостоятельности, осуществляемый в законодательно установленном порядке.

Фиктивное банкротство представляет собой случай, когда у должника есть возможность полностью расплатиться по долгам, т.е. предприятие является платежеспособным, но руководитель подает заявление о банкротстве в суд. Это делается, как правило, с целью получения у кредиторов отсрочки (рассрочки) платежей или скидки с долгов. Должник, подавший такое заявление, несет перед кредиторами ответственность за ущерб, причиненный подачей такого заявления.

Преднамеренное банкротство имеет место, когда руководитель или другое лицо специально умышленно довели свою организацию до состояния, характеризуемого малой величиной имущества или слишком большими долгами, по которым невозможно расплатиться.

При осуществлении всех процедур банкротства одним из главных действующих лиц выступает временный, административный, внешний и (или) конкурсный управляющий, которые объединяются одним понятием «арбитражный управляющий».

Арбитражный управляющий (временный управляющий, административный, внешний управляющий, конкурсный управляющий) — лицо, назначаемое арбитражным судом для проведения процедур банкротства и осуществления иных полномочий, установленных действующим законодательством.

Данное лицо должно беспристрастно влиять на процесс банкротства в интересах как должника, так и кредитора. Кандидатура арбитражного управляющего должна отвечать ряду требований, предъявляемых Законом № 127-ФЗ.

Для осуществления своих функций арбитражный управляющий наделен необходимыми правами и обязанностями. Он имеет право: созывать собрание кредиторов и комитет кредиторов, обращаться в арбитражный суд по спорным вопросам, привлекать других лиц на договорной основе с оплатой их деятельности и др. К числу обязанностей отнесены, например, принятие мер по защите имущества должника, анализ финансового состояния должника, рассмотрение требований кредиторов.

Саморегулируемые организации (далее — СРО) арбитражных управляющих представляют собой некоммерческие партнерства участников, наделенных публично-правовыми функциями, свойственными органам государственной власти.

Как в нашей стране, так и за рубежом в идее саморегулирования заложены либеральные составляющие развития экономических процессов, когда государство отказывается от избыточного вмешательства в экономику и передает часть своих контрольных функций бизнесу.

В основе саморегулирования заложена не противоречащая Конституции РФ возможность передачи отдельных полномочий исполнительных органов негосударственным предприятиям. Имея непосредственную гибкую обратную связь, рынок высокопрофессиональных экспертов и специалистов в своем составе, СРО самостоятельно устанавливают стандарты взаимоотношений между своими членами и другими участниками делового оборота. Гарантом выполнения полученных полномочий СРО является материальная ответственность каждого члена СРО и субсидиарная ответственность остальных членов СРО в случае нанесения ущерба. Эта составляющая плюс репутация и профессионализм членов СРО, а значит и самой СРО, должны служить гарантом борьбы арбитражных управляющих за чистоту своих рядов.

СРО нужны обществу и государству, они определяют уровень цивилизованности рынка и являются партнером государства. Кроме того, имея собственные финансовые ресурсы, СРО снижают затраты на государственное регулирование.

Действующим в РФ порядком установлено, что решение о несостоятельности (банкротстве) принимается:

1) в добровольном порядке самим предприятием;

2) по заключению арбитражного суда;

3) Федеральной службой по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению.

Согласно действующим нормативным документам юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам (за полученные товары, выполненные услуги и работы) и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и обязанности не исполнены в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Должник может быть признан несостоятельным, если текущих поступлений недостаточно для покрытия текущих платежей, но при имуществе, достаточном для погашения требований всех кредиторов в полном объеме, к нему может быть применена более предпочтительная процедура внешнего управления.

Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ, предусмотрена система мер, применяемых к должнику, с целью восстановления платежеспособности и удовлетворения требований кредиторов.

Такой системой мер служат процедуры банкротства, направленные на соразмерное удовлетворение кредиторов и улучшение финансового положения организации.

Процедуры, применяемые к должнику, представляют собой предусмотренную законодательством совокупность фактических и юридических действий, направленных на восстановление платежеспособности должника или его ликвидацию.

Предусмотренные законодательством процедуры можно разделить на две группы: судебные и внесудебные.

К внесудебным процедурам можно отнести досудебную санацию и добровольное объявление предприятия-должника о своем банкротстве.

Досудебная санация (в соответствии со статьей 2 Федерального Закона о банкротстве) – меры по восстановлению платежеспособности должника, принимаемые собственником имущества должника, учредителями должника, кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства.

Данные процедуры позволяют без обращения в арбитражный суд решить вопросы о дальнейшей деятельности организации или добровольно ликвидироваться.

Законом предусмотрены следующие процедуры банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

⇐ Предыдущая 5 6 7 8 91011 12 13 14 Следующая ⇒