Рассмотрение дела в случае смерти должника 9

▪ Для реализации процедуры банкротства гражданина в случае его смерти необходимо соблюдение следующих условий:

–Смерть или объявление гражданина умершим должны наступить после возбуждения дела о банкротстве;

–Решение суда о рассмотрении дела при указанных условиях может быть принято:

▪ a. судом по своей инициативе;

▪ b. по ходатайству конкурсного кредитора или уполномоченного органа;

▪ c. по ходатайству наследников должника или – до их определения – исполнителя завещания или нотариуса по месту открытия наследства.

▪ В конкурсную массу входит имущество, составляющее наследство гражданина.

Нормативный акт: Федеральный закон от 29.12.2014 N 476-ФЗ " О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и отдельные законодательные акты РФ в части регулирования реабилитационных процедур, применяемых в отношении гражданина-должника»

Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде.

Дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе зарегистрированных в качестве индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ, с учетом особенностей, установленных Федеральным законом " О несостоятельности (банкротстве)".

Рассмотрение дел о несостоятельности по общему правилу о подсудности производится по месту нахождения должника - юридического лица или по месту жительства должника - гражданина. Основанием для принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом служит наличие двух признаков несостоятельности: требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее пятисот, а к должнику - гражданину - не менее ста минимальных размеров оплаты труда и указанные требования не погашены в течение трех месяцев. Однако в принятом Государственной Думой (в третьем чтении) законопроекте " О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон " О несостоятельности (банкротстве)" критерии признания должника банкротом изменены: минимальная сумма задолженности, достаточная для возбуждения судом дела о банкротстве, увеличена до 5 тысяч минимальных размеров оплаты труда, а срок просрочки платежа увеличен до шести месяцев. При этом будут учитываться соотношения суммы долгов, то есть краткосрочных пассивов и величины оборотных активов. Только тогда, когда стоимость оборотных активов, включая дебиторскую задолженность, станет меньше суммы долгов, банкротство становится неизбежным.

При отсутствии одного из признаков арбитражный суд отказывает в принятии заявления, кроме установленных Законом случаев, когда заявление о признании несостоятельности должно приниматься и рассматриваться при наличии одного признака (например, если речь идет о банкротстве отсутствующего должника, то сумма задолженности значения не имеет). В качестве признаков несостоятельности в ряде случаев могут выступать и другие критерии. Так, например, признаком несостоятельности ликвидируемого юридического лица является недостаточность его средств для расчетов со всеми кредиторами.

В арбитражном процессе по делу о банкротстве участвуют представитель работников должника, представитель собственника имущества должника (если решается вопрос о признании несостоятельным унитарного предприятия) и иные лица. К иным лицам Арбитражный процессуальный кодекс РФ относит свидетелей (любое лицо, которому известны сведения и обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора), экспертов (лицо, обладающее специальными познаниями, необходимыми для дачи заключения), переводчиков и представителей (любой гражданин, имеющий надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в арбитражном суде).

Основаниями возбуждения производства по делу о банкротстве являются подача заявления лицом, имеющим право на обращение по этому поводу в арбитражный суд, и наличие в заявлении указания на признаки несостоятельности должника. Кредиторы вправе объединять свои требования к должнику и обращаться в суд с одним заявлением кредитора. При соответствии заявления о признании должника банкротом требованиям Арбитражного процессуального кодекса РФ и Закона " О несостоятельности (банкротстве)" судья арбитражного суда в трехдневный срок обязан вынести определение о принятии заявления к рассмотрению.

Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению требований кредиторов - меры, направленные на сохранение имущества должника, находящегося в процессе производства дела о его несостоятельности. Арбитражный процессуальный кодекс РФ в качестве таких мер предусматривает:

• наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику;

• запрещение ответчику совершать определенные действия;

• запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

• приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

• приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

Меры по обеспечению требований кредиторов предусматриваются также и Законом " О несостоятельности (банкротстве)":

• запрет на совершение без согласия временного управляющего сделок, связанных (п. 2 ст. 58 Закона):

• с передачей недвижимого имущества в аренду, залог, с внесением указанного имущества в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или с распоряжением таким имуществом иным образом;

• с распоряжением любым имуществом должника (движимым и недвижимым), балансовая стоимость которого составляет более 10% балансовой стоимости активов;

• с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом долга;

• с учреждением доверительного управления имуществом должника;

• запрет на совершение без согласия арбитражного управляющего сделок, не предусмотренных п. 2 ст. 58 данного Закона;

• установление обязанностей должнику передать ценные бумаги, валютные ценности и иное его имущество на хранение третьим лицам;

• отстранение по ходатайству временного управляющего или лиц, участвующих в деле, руководителя должника от исполнения его обязанностей, если руководитель препятствует осуществлению временным управляющим его функций либо своими действиями нарушает права и интересы должника или кредиторов.

Следует иметь в виду, что такая обеспечительная мера, как арест имущества должника, блокирует работу предприятия и поэтому является крайне нежелательной.

Рассмотренный перечень мер по обеспечению требований кредиторов не является исчерпывающим: по усмотрению арбитражного суда могут быть приняты и другие меры.

Закон предусматривает следующие основания прекращения действия обеспечительных мер:

• введение внешнего управления;

• открытие конкурсного производства;

• утверждение мирового соглашения;

• принятие арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом;

• собственное усмотрение арбитражного суда.

Арбитражный суд может принять решение об отказе в признании должника банкротом. Такое решение принимается в случаях:

• если не наступил предельный срок неисполнения обязательств и обязанностей юридического лица перед кредиторами (3 месяца с момента наступления даты их исполнения), то есть отсутствует признак банкротства;

• заявленные требования кредиторов полностью удовлетворены до принятия арбитражным судом решения по делу о банкротстве;

• установлено фиктивное банкротство.

При наличии доказательств, очевидно свидетельствующих о достаточности у должника ликвидного имущества, арбитражный суд вправе по ходатайству должника отложить рассмотрение дела о банкротстве, предоставив тем самым должнику шанс предотвратить объявление его несостоятельности (если позволяют сроки, поскольку суд обязан вынести решение не позднее чем через пять месяцев после подачи должником заявления).

Основаниями прекращения производства по делу о банкротстве являются: восстановление платежеспособности должника в ходе внешнего управления или заключение мирового соглашения.

Понятие и особенности оспаривания сделок должника при несостоятельности (банкротстве).

Признание должника банкротом является вынужденным решением, когда данный субъект не в состоянии удовлетворить требования всех кредиторов в полном объеме, и одновременно инструментом наиболее полного и справедливого удовлетворения данных требований. Все основные вопросы, связанные с институтом банкротства, регулируются Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве). Одним из механизмов защиты имущественных прав кредиторов по данному закону является возможность признания сделки должника недействительной. В этой часть Закон о банкротстве претерпел довольно серьезные изменения. Федеральным законом от 28 апреля 2009 г. № 73ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 73ФЗ) на место прежней ст. 103 была введена гл. III1 «Оспаривание сделок должника».

По ст. 103 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником, могла быть оспорена в трех случаях:

– совершена с заинтересованным лицом, если в результате исполнения указанной сделки кредитору или должнику были или могут быть причинены убытки (п. 2 ст. 103);

– совершена с отдельным кредитором, если ее исполнение влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими (п. 3 ст. 103);

– связана с выплатой (выделом) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с его выходом из состава учредителей (участников) должника, если это нарушает права и законные интересы кредиторов (п. 4 ст. 103).

Как можно заметить, данные основания охватывают крайне узкий круг способов, которые используют недобросовестные должники для «вывода» активов фирмы.

На практике суды обычно сталкивались с отсутствием специальных норм Закона о банкротстве для оспаривания сделок и достаточно часто приходили к выводу, что собственник вправе отчуждать имущество по любой цене, ссылаясь на положение ст. 209 ГК РФ.

Для разрешения всех сложившихся противоречий и были внесены изменения в Закон о банкротстве. Теперь все сделки, которые могут быть оспорены, делятся на два вида: подозрительные сделки (п. 1 ст. 612 Закона о банкротстве), которые, по сути, включили в себя ранее существовавшие сделки с заинтересованным лицом (п. 2 ст. 103 Закона о банкротстве) и сделки с учредителями (пп. 4–5 ст. 103), а также сделки с предпочтением, примером которых ранее служил п. 3 ст. 103 Закона о банкротстве2.

Подозрительные сделки делятся, в свою очередь, на виды по признаку неравноценного встречного исполнения (п. 1 ст. 612) и по признаку цели причинения вреда кредиторам (п. 2 ст. 612).

Для первых необходимы следующие условия:

– сделка должна быть совершена в течение одного года до принятия заявления о признании должника банкротом либо после принятия такого заявления;

– присутствует неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной, т. е. цена сделки и (или) иные условия ее совершения в худшую для должника сторону отличаются от цены и (или) условий совершения аналогичных сделок.

Для вторых необходимыми условиями являются следующие положения:

– сделка должна быть совершена в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов;

– сделка совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия такого заявления;

– в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов;

– другая сторона сделки знала о данных целях должника к моменту совершения сделки.

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал признакам неплатежеспособности или недостаточности имущества, сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) с целью выхода последнего из числа учредителей (участников) либо при наличии оснований, предусмотренных абз. 3–5 п. 2 ст. 612 Закона о банкротстве.

При этом контрагент знает о цели причинения вреда кредиторам, если признан заинтересованным лицом (их перечень установлен ст. 19 Закона о банкротстве), если знает или должен был знать об ущемлении интересов кредиторов либо если знает или должен был знать о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Неоспоримым плюсом ст. 612 Закона о банкротстве является установление сроков, в течение которых должна быть совершена сделка, чтобы ее можно было оспорить. Если посмотреть п. 2 ст. 103 Закона о банкротстве, который говорил о сделках с заинтересованным лицом, то он не содержит никакого указания на сроки. Предполагается, что в данном случае могла быть оспорена сделка, совершенная сколь угодно давно. Что, естественно, оказывало неблаготворное влияние на оборот в целом. Будучи в соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве заинтересованным лицом по отношению к организации, контрагент не мог быть полностью уверенным, что данная сделка не будет оспорена, а приобретенное им имущество не будет у него изъято.

Расширяется, детализируется и разъясняется круг оснований оспаривания подозрительных сделок. В первую очередь эти меры направлены на упорядочение отношений по оспариванию сделок. Вводятся такие понятия, как «неплатежеспособность» и «недостаточность имущества», впервые дается их легальное определение. И в первую очередь именно через наличие этих признаков определяется цель причинения имущественного вреда кредиторам и осведомленность контрагента об этой цели3.

Однако, на наш взгляд, в данной статье предоставляются слишком широкие основания по оспариванию сделок должника. Необоснованно широкий круг норм направлен на защиту интересов кредиторов, во многом зачастую в ущерб как третьим лицам, так и гражданскому обороту.

Во-первых, представляются необоснованно большими сроки подозрительности, предусмотренные п. 2 ст. 612. В соответствии с ним сделки, совершенные с целью причинения имущественного вреда кредиторам, могут быть оспорены, если совершены в течение 3 лет до принятия заявления о признании должника банкротом либо после принятия такого заявления. Безусловно, такие большие сроки открывают больший простор для защиты прав кредиторов, но крайне негативно сказываются как на интересах должника и его контрагента, так и на гражданском обороте в целом.

Во-вторых, крайне широкий круг заинтересованных лиц, который был существенно расширен изменениями, внесенными в ст. 19 Закона о банкротстве Законом № 73ФЗ, и вместе с тем презумпция осведомленности заинтересованного лица о цели должника причинить вред имущественным правам кредиторов в совокупности открывают слишком широкий простор для применения п. 2 ст. 612 Закона о банкротстве. Из данных норм можно сделать вывод о том, что все субъекты, попадающие в перечень заинтересованных лиц, являются своеобразными «соучастниками» должника в его действиях по причинению вреда имущественным правам кредиторов.

В-третьих, в соответствии с п. 3 ст. 28 Закона о банкротстве сведения о введении наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства подлежат обязательному опубликованию. Исходя из этого, согласно с п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 апреля 2009 г. № 32, «если не доказано иное, любое лицо должно было знать из этих публикаций о том, что введена соответствующая процедура банкротства, а следовательно, что должник является неплатежеспособным». Другими словами, существует презумпция осведомленности о неплатежеспособности. И уже ответчику придется доказывать, что он не знал и не мог знать о неплатежеспособности или недостаточности имущества своего контрагента. Другими словами, ему необходимо будет доказывать свою добросовестность.

Но помимо подозрительных сделок, о которых шла речь выше, законодатель предусматривает и сделки с предпочтением (ст. 613 Закона о банкротстве).

По сути, условия, указанные в данной норме, конкретизируют понятие «предпочтительность» по отношению к кредиторам. Возможность оспаривания таких сделок была и ранее закреплена в ст. 103 Закона о банкротстве до принятия Закона № 73ФЗ. Однако само понятие «предпочтительное удовлетворение» и его содержание вызывали большие споры4.

Законодатель решил данную проблему путем перечисления возможных случаев оказания предпочтения одному из кредиторов перед другими. В частности, необходимо наличие одного из условий, перечисленных в абз. 2–5 п. 1 ст. 613 Закона о банкротстве:

– сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника (способы обеспечения обязательств перечислены в п. 1 ст. 329 ГК РФ);

– сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов5;

– сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых еще не наступил;

– сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано большее предпочтение в удовлетворении требований, чем это было бы при удовлетворении требований в очередности, установленной ст. 134 Закона о банкротстве.

Само по себе создание данной статьи имеет положительное значение. Перечисление некоторых условий, при которых сделка может быть признана недействительной, как влекущая оказание предпочтения одному из кредиторов, ликвидирует ранее существовавший вопрос о содержании термина «предпочтительность».

Но и в этой статье, как нам кажется, можно выделить определенные недостатки. Представляется необоснованным уменьшение сроков, предусмотренных п. 3 ст. 103 Закона о банкротстве, с шести месяцев до одного. Если усилия законодателя были направлены на усиление защиты имущественных интересов кредиторов, то чем же вызвано введение п. 2 ст. 613 Закона о банкротстве? Более того, можно смело утверждать, что подобного рода сделки чаще всего будут оспариваться в соответствии с п. 3 ст. 613, которая предусматривает увеличение сроков, в течение которых должна была быть совершена сделка, с одного месяца до шести, при условии, что контрагенту было известно о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника, которое, если руководствоваться п. 19 Постановления Пленума ВАС РФ от 30 апреля 2009 г. № 32, презюмируется.

Исходя из чего можно сделать вывод о том, что п. 2 ст. 613 представляет собой мертвую норму, которая практически не будет применяться на практике.

Однозначно оценить изменения, внесенные в Закон о банкротстве, не представляется возможным, поскольку они обладают как достоинствами, так и недостатками. Однако, несмотря на все плюсы вышеупомянутых норм, мы считаем, что предоставляются слишком широкие возможности в оспаривании сделок. Это и крайне большой перечень оснований признания сделки недействительной, и длительные сроки подозрительности, и длинный перечень заинтересованных лиц. При том, что введены также две правовые презумпции: 1) заинтересованное лицо знает о цели должника причинить вред правам кредиторов; 2) заинтересованное лицо знает о неплатежеспособности и недостаточности имущества должника.

В условиях тотального ущемления имущественных прав кредиторов, направив все усилия на решение глобальных и очевидных проблем, законодатель упустил из внимания определенные, не так бросающиеся в глаза, но довольно важные детали. Пытаясь защитить имущественные интересы кредиторов, законодатель попросту ущемляет права и законные интересы других лиц, как участвующих в деле о банкротстве, так и практически никакого отношения к нему не имеющих, что влечет нестабильность гражданского оборота и рынка в целом.

Понятие лицензирования. Лицензирование отдельных видов деятельности по законодательству РФ.

В соотв. с ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» Лицензирование — мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании.

Основные принципы осуществления лицензирования:

- обеспечение единства экономического пространства на территории РФ;

- установление единого перечня лицензированных видов деятельности;

- установление единого порядка лицензирования на территории РФ;

- установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности;

- гласность и открытость лицензирования;

- соблюдения законности при осуществлении лицензирования.

В науке ПП выделяют:

- общий лицензионный режим (осуществляется по правилам данного закона);

- специальный лицензионный режим (осуществляется по правилам специального законодательства).

Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юр. лицу или ИП.

Срок действия лицензии не может быть менее пяти лет, и по окончании срока предусмотрена возможность его продления по заявлению лицензиата, может быть предусмотрено бессрочное действие лицензии. Чтобы стать лицензиатом, т.е. лицом, имеющим лицензию на осуществление конкретного вида деятельности, соискатель лицензии направляет в соответствующий лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, в котором указываются: наименование и организационно-правовая форма юр. лица, место его нахождения, адреса мест осуществления лицензируемого вида деятельности, который намерен осуществлять заявитель, государственный регистрационный номер записи о создании юр. лица и данные документа, подтверждающего факт внесения сведений о юр. лице в ЕГРЮЛ; идентификационный номер налогоплательщика и данные документа о постановке соискателя лицензии на учет в налоговом органе; лицензируемый вид.

Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии должно быть принято лицензирующим органом в срок, не превышающий 60 дней со дня получения заявления соискателя с необходимыми документами. Основанием для отказа в выдаче лицензии может быть:

- наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации;

- несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.

Может применяться упрощенный порядок лицензирования при условии заключения соискателем лицензии или лицензиатом договора страхования гражданской ответственности либо при наличии у лицензиата сертификата соответствия осуществляемого им лицензируемого вида деятельности международным стандартам. Решение о предоставлении лицензии или об отказе в ее предоставлении принимается в срок, не превышающий 15 дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии и прилагаемых к нему документов.

Основанием переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии является реорганизация юр. лица в форме преобразования, изменение его наименования или места его нахождения; изменение имени или места жительства ИП; изменение адресов мест осуществления юр. лицом или ИП лицензируемого вида деятельности.

Лицензирующие органы наделены правом приостанавливать действие лицензии в случае привлечения лицензиата за нарушение лицензионных требований и условий к административной ответственности.

Лицензия аннулируется решением суда на основании рассмотрения заявления лицензирующего органа. Кроме того, предусматривается, что действие лицензии прекращается со дня окончания срока действия лицензии или принятия лицензирующим органом решения о досрочном прекращении действия лицензии на основании представленного в лицензирующий орган заявления в письменной форме лицензиата о прекращении им осуществления лицензируемого вида деятельности, а также со дня вступления в законную силу решения суда об аннулировании лицензии.

Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии либо с нарушением условий, предусмотренных лицензией, влечет наложение административного штрафа.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии (ст. 17 Закона о лицензировании):

- разработка авиационной техники, в том числе авиационной техники двойного назначения;

- геодезическая деятельность;

- картографическая деятельность;

- фармацевтическая деятельность;

- производство лекарственных средств;

- производство медицинской техники;

- оценочная деятельность;

- туроператорская деятельность;

- турагентская деятельность;

- деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

Понятие, содержание, и форма гражданско-правового договора в сфере предпринимательской деятельности.

Предпринимательские обязательства могут быть договорными и внедоговорными. В настоящее время понятие ПД-ра в ГК РФ отсутствует.

Классификация договоров в ПД:

1. С точки зрения их нормативно-правового регулирования:

✓ Договоры, предусмотренные законами и иными НПА (модельные)

✓ Договоры, не предусмотренные законами и иными НПА

✓ Смешанные

2. По территории действия:

✓ Внешнеэкономические

✓ Внутреннего оборота

3. По субъектному составу

✓ Между профессиональными предпринимателями (контрактация, коммерческая концессия, лизинг и тд)

✓ Между предпринимателями и потребителями (розничная к-п, строительный подряд и т д)

4. По принципу отчуждения имущества

✓ Договоры с полным окончательным отчуждением

✓ С частичным и срочным отчуждения имущества

5. Договоры по реализации товаров:

✓ Оптовой к-п

✓ Розничной к-п

✓ Поставки

✓ Контрактации сельскохозяйственной продукции

✓ Договор поставки для государственных нужд

6. Посреднические

✓ Поручение

✓ Комиссии

✓ Консигнации

✓ Коммерческой концессии

7. Организационные договоры

✓ Договор органов государственной власти и местного самоуправления с производствами и торговыми фирмами по вопросам организации торговли

✓ Договоры исполнительных органов власти о межрегиональных поставках товарах

✓ Договор об исключительные продажи

✓ Договор об организации деятельности по реализации товаров

8. Содействующие торговле

✓ Создание рекламной продукции

✓ Оказание рекламных и информационных услуг

✓ Выполнение маркетинговых исследований

✓ Хранение товаров

✓ Представление коммерческой информации

9. Исключительно между ИП

✓ Поставка товаров исключительно в предпринимательских целях

✓ Контрактации

✓ Коммерческой концессии

✓ Лизинг

✓ Складского хранения

✓ Страхование предпринимательских рисков

✓ Договор простого товарищества

10. Нетрадиционные договоры

✓ Обязательство по совместной деятельности

(учредительный договор) (например, о порядке руководства совместной деятельностью, о порядке последующего совместно использования имущества и покрытия расходов на его содержание)

✓ Предварительный договор

✓ О кооперации

✓ О сотрудничестве

11. Инвестиционные договоры (о долевом участии в строительстве, о совместной деятельности)

12. Внешнеторговые сделки

✓ Товарообменные операции (встречная торговля: бартер, толленг)

✓ Компенсационная торговля (полная, частична; параллельные сделки)

✓ Кооперация

Порядок заключения гражданско-правового договора в сфере предпринимательской деятельности.

Заключение договоров в сфере предпринимательской деятельности должно осуществляться с учетом тех принципов, которые лежат в основе заключения гражданско-правовых договоров.

Основополагающим принципом заключения договора, закрепленным в ГК в качестве принципа гражданского законодательства в целом, является свобода договора. Свобода договора означает, что предприниматели свободны в заключении договора. Это означает, что предприниматели свободны в решении вопросов с кем, по поводу чего, в каком объеме вступать в договорные отношения. Какое-либо понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законодательством или добровольно принятым на себя обязательством.

Изданного принципа есть исключения, обусловленные тем, что для одной из сторон заключение договора может быть обязательным.

Первым таким исключением является публичный договор, предусмотренный ст. 396 ГК. Анализ названной статьи позволяет выделить ряд признаков, свидетельствующих о том, что договор является не свободным, т. е. публичным, а именно:

1) одной из сторон договорного отношения обязательно должна быть коммерческая организация;

2) единственным или одним из видов деятельности, осуществляемых этой организацией, должна быть продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг;

3) деятельность коммерческой организации должна быть публичной, т. е. осуществляться в отношении каждого, кто обращается к организации (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, энергоснабжение, услуги связи, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.);

4) предметом договора должно быть реализуемое коммерческой организацией имущество, выполняемая работа или оказываемая услуга;

5) цена товаров, работ, услуг, а также другие условия договора устанавливаются одинаковыми для всех, кроме случаев предоставления по законодательству льгот отдельным категориям потребителей.

В случае необоснованного уклонения от заключения договора,

соответствующего всем перечисленным признакам, потребитель вправе в судебном порядке понудить коммерческую организацию заключить с ним договор, а также требовать возмещения причиненных убытков.

Вторым исключением является заключение основного договора, предусмотренного предварительным. Требования, которым должен соответствовать предварительный договор, установлены ст. 399 ГК. Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе требовать понуждения к заключению основного договора на условиях, определенных предварительным договором, и возмещения убытков.

Предварительные договоры необходимо отличать от встречающихся на практике (соглашений) протоколов о намерениях. Последние лишь закрепляют желание сторон вступить в договорные отношения в будущем. Несоблюдение соглашений (протоколов) о намерениях не влечет каких-либо правовых последствий¹.

Третьим исключением является заключение договора с лицом, выигравшим торги. В случае уклонения одной из сторон от заключения такого договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (ч. 2 п. 5 ст. 418 ГК).

Четвертое исключение составляет государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд, заключение которого обязательно для предприятий, являющихся монополистами по продаже или производству определенных видов товаров (работ, услуг). При необоснованном уклонении поставщика-монополиста от заключения контракта он уплачивает государственному заказчику штраф в размере от 50 до 100 % стоимости товаров, работ, услуг, определенной в проекте контракта (под п. 1.2. Указа Президента Республики Беларусь от 16 января 2002 г. № 40 «О дополнительных мерах по регулированию экономических отношений»²;. Необоснованное уклонение государственного заказчика от заключения контракта на поставку товаров для государственных нужд либо договора поставки товаров для государственных нужд в случае, когда заключение такого контракта является обязательным влечет наложение штрафа на руководителя государственного заказчика от 10 до 50 базовых величин (под п. 2.1.).

Второй принцип заключения договора, закрепленный в ГК, - это принцип законности договора. Поскольку договор в целом, и предпринимательский в частности, является разновидностью сделки, он, как и всякая общегражданская сделка действителен, если соответствует предъявляемым к нему требованиям законодательства. К условиям действительности общегражданских сделок относится: способность лиц, ее совершивших, к участию в сделке, единство воли и волеизъявления, соблюдение формы сделки, соответствие содержания сделки требованиям законодательства. Предпринимательский договор также должен соответствовать перечисленным требованиям. Порядок заключения предпринимательских договоров – установленная законом последовательность стадий, совершаемых посредством определенных действий, направленных на достижение соглашения сторон и именуемых способами заключения договора.

Учитывая положения главы 28 ГК, можно выделить следующие способы заключения договора в сфере предпринимательской деятельности: общий порядок заключения договора, заключение договора в обязательном порядке, заключение договора путем присоединения, заключение договора на торгах.

Заключению договора, как правило, предшествуют так называемые преддоговорные контакты. Они устанавливаются с целью выявления истинных намерений контрагентов, их финансовых возможностей, определения цены будущего договора с учетом затрат, разработки проектно-технической, сметной и иной документации, согласования иных аспектов, необходимых для заключения и исполнения договора.

По общему правилу, договор считается заключенным, когда между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора (п. 1 ст. 402 ГК). Процесс достижения согласия проходит две обязательные стадии: направление одной стороной оферты и получение акцепта стороной, направившей оферту.

Особенности заключения договора в сфере предпринимательской деятельности объясняются тем, что в рассматриваемой сфере первой стадии (направление оферты) иногда предшествует реклама, а также часто используется публичная оферта.

В соответствии со ст. 2 Закона Республики Беларусь от 18 февраля 1997 г. «О рекламе»¹рекламой признается - распространяемая в

⇐ Предыдущая 7 8 9 10 11 121314 15 16 Следующая ⇒