ТЕМА 10 ФОРМЫ (ИСТОЧНИКИ) ПРАВА

⇐ ПредыдущаяСтр 14 из 34Следующая ⇒

Основные ключевые понятия: форма права, источник права, правовой обычай, судебный (административный) прецедент, правовая доктрина, договор нормативного содержания, нормативный правовой акт

ПОНЯТИЕ ФОРМЫ (ИСТОЧНИКА) ПРАВА

Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, часто употребляются как синонимы, но не совпадают. Если «форма права» показывает, как содержание права организовано и выражено вовне, то «источник права» указывает на истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Содержание и форма права не являются результатом произвольного конструирования законодателя. Их первопричины заложены в системе общественных отношений.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий «форма права» и «источник права».

Вопрос о соотношении «формы права» и «источника права» отечественными и зарубежными авторами всегда решался и ныне решается далеко не одинаково. Традиционно существуют два значительно отличающихся друг от друга подхода в решении этого вопроса.

Суть первого из них заключается в полном отождествлении источника права с формой права, в сведении источника права к форме права и, наоборот, формы права — к источнику права.

Второй подход рассматривает эти понятия как полностью не совпадающие друг с другом, а отражающие их термины - как далеко не равнозначные друг другу.

Разностороннее изучение понятия и содержания форм и источников права, а также анализ характера их взаимоотношений недвусмысленно указывает на то, что в одних отношениях форма и источник права могут совпадать друг с другом и рассматриваться как тождественные, в то время как в других отношениях они могут значительно отличаться друг от друга и не могут считаться тождественными.

Совпадение формы и источника права имеет место тогда, когда речь идет о вторичных, формально-юридических источниках права. Последние нередко называют в научной литературе просто формальными источниками права. Тем самым подчеркивается помимо всего прочего идентичность формы и источника права, где форма указывает на то, как, каким образом организовано и выражено вовне юридическое (нормативное) содержание, а источник — на то, каковы те юридические и иные истоки, факторы, предопределяющие рассматриваемую форму права и ее содержание.

Таким образом, тождественными можно рассматривать понятия «форма» и «источник» права только тогда, когда они по своему содержанию выступают в качестве терминов. Во всех других случаях употребление их в качестве синонимов исключается.

ОСНОВНЫЕ ВИДЫ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА

Форма (источник) права - это способ его внешнего выражения, закрепления в нем государственной воли.

Право не может выступать регулятором общественных отношений без его внешнего оформления в соответствующих документах, актах. Право должно быть закреплено, сформулировано.

К основным формам права принято относить: правовые обычаи, судебные (юридические) прецеденты, нормативные договоры, нормативные правовые акты.

К этому перечню некоторые авторы добавляют религиозные тексты, юридические доктрины, общие принципы права справедливости (рис. 10.1).

Правовой обычай - это обычай, который государство санкционирует как общеобязательное правило, придает ему новое значение.

Правовой обычай занимал важное место в правотворчестве рабовладельческого и феодального государств. Многие источники права представляли собой закрепление и систематизацию наиболее значимых правовых обычаев (например «Русская правда»).

Рис. 10.1. Основные виды форм (источников) права

Существуют правовые системы, где роль правового обычая и вообще обычаев достаточно велика.

В Англии и США многие стороны деятельности государственных органов в дополнение к законодательству регулируются нормами правовых обычаев. В ряде стран Африки продолжают действовать правовые обычаи, существовавшие до освобождения от колониализма.

Правовые обычаи широко распространены в государствах Азии, Латинской Америки.

В России правовой обычай используется ограниченно.

В статье 5 «Обычаи делового оборота» ГК РФ законодатель вводит новеллу, предусматривая обычай делового оборота, который признается сложившимся и широко применяемым в какой-либо области предпринимательской деятельности правилом поведения, не предусмотренным законодательством и даже не зафиксированным в документе. Пункт 2 этой статьи устанавливает пределы для Реализации: «Обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются».

Правовые обычаи имеют наибольшее распространение в гражданском, семейном, аграрном праве, а также в международном праве, в частности во внешнеторговом обороте. Обычаи как бы восполняют отсутствие в законодательстве той или иной нормы.

Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации (АПК РФ) и Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации (ГПК РФ) впервые предусмотрели применение судами при рассмотрении дел обычаев делового оборота. В соответствии с п. 1 ст. 13 АПК РФ «Арбитражные суды в случаях, предусмотренных федеральным законом, применяют обычаи делового оборота». Аналогичная норма содержится в п. 1 ст. 11 ГПК РФ: «Суд разрешает гражданские дела исходя из обычаев делового оборота в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами». Включение в процессуальные кодексы этих норм явилось логичной реакцией процессуального законодательства на легализацию обычаев делового оборота в ГК РФ.

Таким образом, отечественное законодательство санкционирует использование в юридической практике только тех обычаев, которые востребованы обществом, не противоречат государственной политике, нравственности и морали.

Юридический (судебный) прецедент — это решение суда по конкретному делу, которое является обязательным при рассмотрении аналогичных дел нижестоящими судами.

Прецедент как источник права известен с древнейших времен. В Древнем Риме в качестве прецедентов выступали устные заявления (эдикты) или решения по конкретным делам преторов и других магистратов.

Однако родиной прецедентного права считается Англия. Общее право здесь создавалось королевскими судами и в своей основе было правом судебной практики. Английские суды и в настоящее время не только применяют, но и создают нормы права.

В основе судебного прецедента лежит принцип, согласно которому суд не может отказать кому-либо в правосудии из-за отсутствия подходящего для конкретного случая закона. Суд обязан вынести решение и по такому делу.

Судебный прецедент является одним из главных источников права в странах, принадлежащих к так называемой системе общего права — Англии, США, Канаде, Австралии и других странах Британского Содружества Наций.

В разных странах даже одной правовой семьи (семьи общего права) юридический прецедент применяется по-разному.

В России судебный прецедент в качестве источника права не признается. Суды, принимая решения, ссылаются на закон, а не на решения вышестоящих судов по аналогичным делам. Однако решения, принятые Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражными Судом РФ. ^а также руководящие разъяснения этих судебных инстанций фактически служат руководством к действию для нижестоящих судов и заметно влияют на применение права.

Также примером фактического применения судебного прецедента в нашем государстве могут служить решения Конституционного Суда рф по вопросам толкования Конституции РФ или признания положений законов противоречащими Конституции РФ.

Нормативный договор — соглашение субъектов правотворчества, содержащее нормы права (межгосударственные договоры, коллективные договоры в трудовом праве и т.д.).

Среди договоров нормативного содержания можно выделить два основных вида: внутринациональный договор и международный договор.

Внутринациональный договор заключается на государственном уровне и становится частью внутринационального законодательства. Это могут быть договоры между субъектами федерации, между правительствами, ведомствами, исполнительными органами субъектов федерации и так далее. Предметом таких договоров может быть сотрудничество, делегирование полномочий, программы совместной деятельности.

Примерами внутринационального нормативного договора могут служить договоры о разграничении предметов ведения и полномочий между федерацией и ее субъектами (например, Федеративный договор 1992 г. о разграничении предметов ведения и полномочий между федеральными органами государственной власти Российской Федерации и ее субъектами); коллективный договор, который заключается между администрациями предприятий и профсоюзами и др.

Нормативные договоры получают распространение не только в конституционном праве, но и в трудовом, гражданском, международном и других отраслях права. Особое место в системе внутригосударственных нормативных договоров занимают коллективные Договоры и соглашения.

Международный договор есть соглашение между особыми субъектами права как сувереноносителями.

Международные договоры могут приниматься в виде конвенций, деклараций, соглашений и т.д.

Они имеют, как правило, приоритетное значение по отношению к национальному законодательству.

Для России международные нормативные договоры имеют большое значение, так как в их рамках осуществляются важные формы сотрудничества по вопросам обеспечения международной безопасности, интеграции в мировую экономику, борьбы с болезнями, эпидемиями, преступностью и т.д.

Нормативный правовой акт — официальный документ, принятый компетентным государственным органом в установленном порядке и содержащий общеобязательные правила поведения. Это самая распространенная в мире форма выражения права.

Нормативные правовые акты являются основным источником права в системах права романо-германской правовой семьи, к которой относится и правовая система России.

Нормативные правовые акты имеют большое разнообразие наименований: законы, уставы, ордонансы, кодексы, декреты, законы-декреты, указы, постановления, приказы, инструкции, указания и т.д.

Нормативные правовые акты отличаются от других источников права большей четкостью и динамизмом.

⇐ Предыдущая 9 10 11 12 131415 16 17 18 Следующая ⇒