Реализация процедуры внешнего управления

⇐ ПредыдущаяСтр 29 из 50Следующая ⇒

1. Цели процедуры внешнего управления реализуются внешним управляющим, который наделяется определенными правами и обязанностями (ст. 99 Закона о банкротстве).

Так, внешний управляющий вправе распоряжаться имуществом должника в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве. Важнейшие сделки с имуществом должника, в особенности крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания (комитета) кредиторов. В то же время определенные сделки (выдача займов, поручительств, гарантий, уступка прав требования, перевод долга и некоторые другие) могут заключаться внешним управляющим без согласования с собранием (комитетом) кредиторов, если возможность и условия заключения таких сделок предусмотрены планом внешнего управления (ст. 101 Закона о банкротстве).

Внешний управляющий вправе заявить отказ от исполнения договоров должника (ст. 102 Закона о банкротстве). Реализация такого права обусловлена рядом моментов. Право внешнего управляющего на отказ от исполнения договоров должника может быть реализовано в течение 3 месяцев со дня введения внешнего управления. Отказ от исполнения договоров может быть заявлен только в отношении договоров, которые не исполнены сторонами полностью или частично и препятствуют восстановлению платежеспособности должника либо исполнение которых повлечет для должника убытки по сравнению с аналогичными договорами, заключенными при сравнимых обстоятельствах*(320). Контрагент должника по договору, в отношении которого заявлен отказ от исполнения, вправе потребовать от должника возмещения убытков, вызванных отказом от исполнения договора должника.

Правила об отказе от исполнения договора должника представляют собой одну из существенных особенностей исполнения обязательств при банкротстве и составляют исключение из общего принципа, предусмотренного ст. 310 ГК РФ о недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства. Статья 102 Закона о банкротстве во взаимосвязи с п. 3 ст. 450 ГК РФ предоставляет право внешнему управляющему, при наличии предусмотренных Законом о банкротстве обстоятельств, в одностороннем порядке (без согласия контрагента) заявить отказ от исполнения договоров должника, т.е. расторгнуть их без обращения в суд. Договор считается расторгнутым со дня получения всеми сторонами по такому договору заявления внешнего управляющего об отказе от исполнения договора (п. 3 ст. 102 Закона о банкротстве)*(321).

Внешний управляющий вправе заключать от имени должника мировое соглашение, предъявлять в суд от своего имени требования о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований Закона о банкротстве*(322).

Наряду с правами, предусмотренными Законом о банкротстве, внешний управляющий несет обязанности, например, принять в управление имущество должника и провести его инвентаризацию; разработать план внешнего управления и представить его для утверждения собранию кредиторов; заявлять в установленном порядке возражения относительно предъявленных к должнику требований кредиторов; принимать меры по взысканию задолженности перед должником; вести реестр требований кредиторов.

2. Внешний управляющий осуществляет меры по восстановлению платежеспособности должника в соответствии с планом внешнего управления, который с точки зрения его правовой природы определяется как договор между внешним управляющим и кредиторами*(323).

План внешнего управления разрабатывается внешним управляющим не позднее чем через месяц со дня утверждения внешнего управляющего и представляется собранию кредиторов для утверждения. В плане внешнего управления предусматриваются меры по восстановлению платежеспособности должника, срок восстановления платежеспособности должника, а также обоснование возможности восстановления платежеспособности должника в установленный срок (ст. 106 Закона о банкротстве).

План внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через 2 месяца со дня утверждения внешнего управляющего. Собрание кредиторов имеет право принять одно из следующих решений:

- об утверждении плана внешнего управления. Утвержденный собранием кредиторов план внешнего управления представляется в суд внешним управляющим не позднее чем через 5 дней со дня проведения собрания кредиторов;

- об отклонении плана внешнего управления и обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- об отклонении плана внешнего управления как неприемлемого; указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления; при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать 2 месяца со дня принятия указанного решения;

- об отклонении плана внешнего управления и отстранении внешнего управляющего с одновременным утверждением СРО, из членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и требований к кандидатуре внешнего управляющего.

3. Примерный перечень мер по восстановлению платежеспособности должника предусмотрен ст. 109 Закона о банкротстве. К ним, в частности, относятся: перепрофилирование производства; закрытие нерентабельных производств; взыскание дебиторской задолженности; продажа предприятия должника; продажа части имущества должника; уступка прав требования должника; исполнение обязательств должника другими лицами; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и других лиц; размещение дополнительных обыкновенных акций должника; продажа предприятия должника; замещение активов должника. Рассмотрим подробнее некоторые из указанных мер:

1) продажа предприятия должника осуществляется по правилам ст. 110 Закона о банкротстве. Эти правила касаются: определения состава имущественного комплекса по правилам Закона о банкротстве (п. 3); продажи имущественного комплекса на открытых торгах в форме аукциона, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве (п. 4)*(324); определения начальной цены продажи и иных условий проведения торгов (п. 6); организации торгов внешним управляющим или привлекаемой им специализированной организацией; проведения в случае необходимости повторных торгов и др.;

2) продажа части имущества должника производится, в сущности, по тем же правилам, что и продажа предприятия целиком, в порядке, установленном п. 4-19 ст. 110 Закона о банкротстве (ст. 111 Закона о банкротстве). Однако продажа части имущества должника не должна приводить к невозможности осуществления должником его хозяйственной деятельности.

На практике возникают сложности при продаже долей в уставном капитале ООО, которыми владеет должник, так как продажа указанных активов должника на открытых торгах неминуемо ведет к ущемлению преимущественного права других участников ООО на выкуп доли выбывающего участника. Для решения указанной проблемы предлагается выставлять на торги не доли, а право на заключение предварительного договора купли-продажи доли с отлагательным условием (п. 1 ст. 157, п. 2 ст. 448 ГК РФ). В результате торгов определяется потенциальный покупатель, который согласен купить долю по цене, фиксируемой в протоколе о результатах торгов. По итогам торгов в соответствии со ст. 429 ГК РФ заключается предварительный договор, по которому арбитражный управляющий и потенциальный покупатель обязуются в будущем заключить договор купли-продажи данного актива, если только другие участники ООО не воспользуются своим преимущественным правом на выкуп доли по цене, определенной по результатам торгов. После заключения предварительного договора арбитражный управляющий предлагает участникам ООО - обладателям преимущественного права купить долю по определенной на торгах цене. Если участники воспользуются своим преимущественным правом, арбитражный управляющий заключает с ними договор купли-продажи доли. Если участники не воспользуются своим преимущественным правом, арбитражный управляющий заключает основной договор купли-продажи доли с покупателем, выигравшим торги*(325);

3) продажа (уступка) прав требования должника осуществляется внешним управляющим в порядке и на условиях, которые определены ст. 110 Закона о банкротстве, если иное не установлено федеральным законом или не вытекает из существа требования (ст. 112 Закона о банкротстве)*(326);

4) обязательства должника, а также задолженность по обязательным платежам, могут быть исполнены (погашены) иными лицами: собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) должника либо другими лицами, которые в любое время до окончания внешнего управления в целях прекращения производства по делу о банкротстве вправе удовлетворить все требования кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или предоставить должнику денежные средства, достаточные для удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов (ст. 112.1, 113 Закона о банкротстве).

Кредиторы должника обязаны принять такое исполнение. Если кредитор уклоняется от принятия исполнения обязательств должника, денежные средства могут быть внесены в депозит нотариуса. Денежные средства считаются предоставленными должнику на условиях договора беспроцентного займа (п. 3 ст. 809 ГК РФ), срок которого определен моментом востребования, но не ранее окончания срока, на который была введена процедура внешнего управления.

Завершение внешнего управления и прекращение производства по делу о банкротстве при исполнении обязательств должника третьими лицами происходит в соответствии с правилами ст. 116 Закона о банкротстве.

Законом о банкротстве 1992 г. предусматривалась самостоятельная реорганизационная процедура - санация, заключающаяся в оказании должнику финансовой помощи со стороны собственника, кредиторов или иных лиц. Главным образом имелось в виду участие государства бюджетными средствами в судьбе государственных предприятий, имеющих большое значение для экономики страны*(327). В литературе отмечалось, что поддержка государством государственных предприятий означала административное вмешательство в правила конкуренции и противоречила принципам права рыночной экономики, сути конкурсного права*(328). Благодаря мощным бюджетным финансовым вливаниям происходило искусственное сдерживание ликвидации неэффективных государственных предприятий, фактически являющихся банкротами. Расходовавшиеся для этих целей бюджетные средства с большей пользой можно было использовать для решения социальных проблем, связанных с высвобождением работников ликвидируемых предприятий, для развития малого предпринимательства и создания новых рабочих мест.

Закон о банкротстве 1998 г. унифицировал правила об исполнении обязательств должника, находящегося во внешнем управлении, третьими лицами. Собственники (государство, муниципальные образования, частные физические и юридические лица) были поставлены в равные условия. Одновременное удовлетворение требований всех кредиторов должника могло быть осуществлено также частными лицами. Соответственно, к частному лицу или государству как покупателям долгов должника перед его кредиторами переходят права кредитора по обязательствам должника (ст. 313 ГК РФ).

Так, фирма " СИДАНКО" одновременно и в полном объеме погасила задолженность своей дочерней компании - АО " Варьеганнефтегаз", находящегося в процедуре внешнего управления. К фирме перешли права кредитора по обязательствам АО " Варьеганнефтегаз". Это стало основанием для прекращения производства по делу о банкротстве должника - АО " Варьеганнефтегаз" *(329).

По действующему Закону о банкротстве исполнение обязательств должника может быть осуществлено иными лицами, по существу, в любой момент производства по делу о банкротстве, в рамках любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, а не только в рамках внешнего управления (ст. 31, 71.1, 85.1, 112.1, 113, 129.1). Это один из легальных способов пресловутого передела собственности.

В литературе отмечается, что нет никакой принципиальной разницы в положениях указанных статей Закона о банкротстве об исполнении (погашении) обязательств должника иными лицами в зависимости от той или иной процедуры, применяемой в деле о банкротстве*(330). Поэтому целесообразно было бы унифицировать эти правила и изложить их в одной статье Закона о банкротстве, расположив ее в гл. I Закона о банкротстве " Общие положения";

5) мерой по восстановлению платежеспособности должника является увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников организации - должника и иных лиц. Увеличение уставного капитала должника - акционерного общества может осуществляться путем размещения дополнительных обыкновенных акций*(331). Такая мера восстановления платежеспособности должника может быть включена в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника, принявшего такое решение (п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве). Особенности реализации данной меры восстановления платежеспособности должника определены ст. 114 Закона о банкротстве (в частности, размещение дополнительных обыкновенных акций должника может производиться только по закрытой подписке, акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение указанных акций);

6) замещение активов должника как мера восстановления платежеспособности должника предусмотрена ст. 115 Закона о банкротстве*(332). Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного или нескольких акционерных обществ, в уставный капитал которых вносится имущество должника. Единственным учредителем АО или нескольких АО является должник. Участие иных учредителей в создании АО не допускается. Акции созданных на базе имущества должника АО включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на организованных торгах. Продажа акций должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

4. По результатам своей деятельности внешний управляющий обязан представить на рассмотрение собрания кредиторов отчет внешнего управляющего. Соответственно, собрание кредиторов по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего вправе принять одно из следующих решений:

- об обращении в суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;

- об обращении в суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;

- об обращении в суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

- о заключении мирового соглашения;

- об обращении в суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления при условии, что общий срок внешнего управления не будет превышать максимально допустимый срок внешнего управления.

Отчет внешнего управляющего подлежит рассмотрению судом, который по основаниям, предусмотренным п. 4-5 ст. 119 Закона о банкротстве, утверждает отчет внешнего управляющего или отказывает в утверждении отчета внешнего управляющего. По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего выносится один из следующих судебных актов:

- определение о прекращении производства по делу о банкротстве в случае удовлетворения всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов или в случае утверждения судом мирового соглашения;

- определение о переходе к расчетам с кредиторами в случае удовлетворения ходатайства собрания кредиторов о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами. Вынесение такого определения - основание для начала расчетов со всеми кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов в порядке, предусмотренном ст. 134-138 Закона о банкротстве (ст. 121 Закона о банкротстве);

- определение о продлении срока внешнего управления в случае удовлетворения ходатайства о продлении срока внешнего управления;

- определение об отказе в утверждении отчета внешнего управляющего в случае, если судом будут выявлены обстоятельства, препятствующие утверждению отчета внешнего управляющего (п. 5 ст. 119 Закона о банкротстве);

- решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в случаях, если имеется соответствующее ходатайство собрания кредиторов, либо судом отказано в утверждении отчета внешнего управляющего, либо указанный отчет не представлен в течение месяца со дня окончания срока внешнего управления.

Основания и порядок прекращения полномочий внешнего управляющего и порядок передачи им дел определены ст. 123 Закона о банкротстве.

Контрольные вопросы

1. Каковы цели и основания введения внешнего управления?

2. Какие меры могут применяться для восстановления платежеспособности должника?

3. Каково значение моратория на удовлетворение требований кредиторов? На какие требования мораторий не распространяется?

4. Допускаются ли в рамках процедуры внешнего управления расчеты с кредиторами?

5. Какова эффективность процедуры внешнего управления?

Дополнительная литература

1. Дихтяр А.И. Банкротство: условия действительности одностороннего отказа арбитражного управляющего от исполнения договоров должника // Арбитражный и гражданский процесс. 2001. N 3.

2. Зинченко С., Лапач В. Об эмиссии акций в период внешнего управления несостоятельным должником // Хозяйство и право. 2001. N 7.

3. Карелина С.А. Замещение активов как мера по восстановлению платежеспособности должника по законодательству РФ // Предпринимательское право. 2014. N 2.

4. Мартышина Т.К. План внешнего управления // Правовые проблемы несостоятельности (банкротства) / под ред. С.А. Карелиной. М., 2004.

5. Телюкина М.В. Мораторий на удовлетворение требований кредиторов в течение внешнего управления // Закон. 2003. N 8.

6. Телюкина М.В., Тарасов В.И. Изменение уставного капитала юридического лица - должника в рамках внешнего управления // Законодательство. 2003. N 8.

7. Федоренко Н.В. Проблемы дополнительной эмиссии акций предприятия-должника // Арбитражная практика. 2001. N 1.

8. Хоуман М. Внешнее управление // Вестник ВАС РФ. 2001. N 3. Специальное приложение.

⇐ Предыдущая 24 25 26 27 282930 31 32 33 Следующая ⇒