Внутреннее законодательство как источник международного частного права.

Мировая законотворческая практика показывает, что национальное законодательство по МЧП имеет следующие формы:

1. отдельный закон о МЧП (Австрия, Тунис, Турция, Швейцария, Украина)

2. вводный закон к акту кодификации гражданского права; одновременно многие вопросы МЧП регулируются в иных законодательных актах (ФРГ, Бразилия, Испания);

3. межотраслевая кодификация: основные вопросы МЧП регламентируются в рамках отраслевых кодификаций - гражданского, семейного, трудового, гражданского процессуального кодексов (Россия, Армения);

4. комплекс специальных законов, регулирующих основные правоотношения сферы МЧП (Великобритания);

5. разрозненные правовые нормы, закрепленные в различных правовых актах, относящихся к различным отраслям законодательства (Франция).

В процессе национальных кодификаций МЧП можно выделить следующие этапы.

Вторая половина XIX в. - 60-е гг. XX в. Отдельные нормативные акты по МЧП принимаются в Швейцарии (1891 г.), Японии (1898 г.), Польше (1926 г.). В других государствах в рамках кодификации гражданского права разрабатывается коллизионное регулирование в самом кодексе либо принимается специальный вводный закон - Германия (1896 г.), Бразилия (1942 г.), Египет (1948 г.).

Начало 60-х - конец 70-х гг. XX в. Появление первых кодификаций МЧП. В гражданские кодексы включены разделы о коллизионном праве. В ГПК Польши (1964 г.) включен специальный раздел по вопросам МГП.

Конец 70-х гг. XX в. - настоящее время.

Комплексные акты автономной кодификации МЧП/МГП.

Специальные законы по отдельным вопросам МЧП.

С конца 90-х гг. обнаружилась тенденция повышения статуса такого законодательства: во многих странах приняты кодексы МЧП - Тунис (1998 г.), Бельгия (2004 г.), Болгария (2005 г.), Турция (2007 г.).

В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросамиздаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП, - Закон об иммунитете иностранного суверена США (1976 г.), ЕТК (Единообра́ зный торго́ вый ко́ декс ) США.

В настоящее время национальное законодательство (прежде всего национальное коллизионное право) сохраняет свои позиции как основной источник МЧП.

Согласно статьи 1186 ГК.

п. 1. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании

международных договоров Российской Федерации,

настоящего Кодекса,

других законов (пункт 2 статьи 3)

и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

В российском праве отсутствует отдельный закон о МЧП, хотя несколько проектов закона СССР о МЧП были разработаны в 70-90х гг. Полной кодификации российского МЧП произвести не удалось, специальный закон не рассматривался даже на уровне законопроекта.

В отечественном праве произведена межотраслевая кодификация - в ГК РФ и СК РФ, в КТМ (Кодекс торгового мореплавания) РФ, в ГПК РФ и АПК РФ включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом.

Основные источники российского МЧП –

разд. VI ГК РФ – «Международное частное право»;

разд. VII СК РФ – «Применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства»,

гл. XXVI КТМ РФ – «Применимое право»;

разд. V ГПК РФ – «Производство по делам с участием иностранных лиц»;

гл. 31-33 АПК РФ –.

Глава 31. Производство по делам о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений

Глава 32. Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по рассмотрению дел с участием иностранных лиц

Глава 33. Особенности рассмотрения дел с участием иностранных лиц

В КТМ РФ закреплены коллизионные нормы для определения применимого права в отношении флага судна, столкновения судов, обязательств из загрязнения моря с судов, других отношений, складывающихся в ходе международного торгового мореплавания. В СК РФ коллизионные нормы определяют применимое право по вопросам брачно-семейных отношений с иностранным элементом.

Главный источникроссийского МЧП - разд. VI части третьейГК РФ . Раздел VI ГК состоит из 3-х глав, в которых сгруппированы три группы норм МЧП:

– общие положения ( гл. 66, ст. 1186 - 1194);

– право, подлежащее применению при определении правового положения лиц ( гл. 67, ст. 1195 - 1204);

– право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям ( гл. 68, ст. 1205- 1224).

Особое значение имеет гл. 66 ГК РФ, содержащая общие положения применения иностранного права на территории России и устанавливающая общие принципы регулирования всех частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. В нее включены нормы, регламентирующие:

- общий порядок определения права, применимого к гражданскоправовым отношениям, осложненным иностранным элементом (ст. 1186);

- квалификацию юридических понятий при определении применимого права (ст. 1187);

- применение права страны с множественностью правовых систем (ст. 1188);

- коллизионную взаимность (ст. 1189);

- обратную отсылку (ст. 1190);

- порядок установления содержания норм иностранного права (ст. 1191);

- нормы непосредственного применения применение российских и иностранных императивных норм (ст. 1192);

- оговорку о публичном порядке (ст. 1193);

- применение реторсий (ст. 1194).

(по учеб-ку Марышевой Наталии Ивановны)

Как уже было сказано внутреннее законодательство о международном частном праве, регулирующее гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом, состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов.

Гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом, могут регулироваться также материально-правовыми нормами указов Президента РФ, которые не должны противоречить ГК РФ и иным федеральным законам.

На основании и во исполнение ГК РФ и иных федеральных законов, указов Президента РФ Правительство РФ вправе принимать постановления, содержащие материальные нормы международного частного права.

Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие материальные нормы международного частного права, в случаях и пределах, предусмотренных ГК РФ, другими федеральными законами, а также указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ.

В отличие от источников внутреннего материального права источниками внутреннего коллизионного права могут быть лишь фе деральные законы, а не федеральные подзаконные акты и не акты субъектов РФ, поскольку коллизионная норма, допускающая применение иностранного права, — это проявление самоограничения. Воля к такому самоограничению должна быть выражена в форме акта, обладающего высшей юридической силой, т.е. в форме федерального закона.

Общий объем коллизионных правил, формулируемых на основе федеральных законов за пределами ГК РФ, невелик, а количество таких законов незначительно. К ним принадлежат, прежде всего, Семейный кодекс РФ и Кодекс торгового мореплавания РФ.

Коллизионное регулирование вопросов международного частного морского права установлено в КТМ РФ; международного семейного права - в СК РФ.

Кроме того Нормы МГП закреплены в ГПК РФ и АПК РФ.

Намного шире ряд федеральных законов, дающих жизнь материально-правовым нормам о гражданской правосубъектности иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, их способности заниматься определенными видами деятельности. С известной условностью могут быть выделены следующие законы:

«О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»;

«О гражданстве Российской Федерации»;

«Об актах гражданского состояния»;

«О беженцах»;

«О государ-й регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»;

«Об основах государств-го регулирования внешнеторговой деятельности»;

«О валютном регулировании и валютном контроле»;

«Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»;

«О соглашениях о разделе продукции»

Межотраслевая кодификация российского МЧП привела к дублированию многих институтов отечественного законодательства: оговорка о публичном порядке; установление содержания иностранного права (ст. 1191 ГК РФ, ст. 14 АПК РФ, ст. 166 СК РФ). При этом формулировки одних и тех же положений в различных нормативных актах не совпадают.

Все законодательные акты в межотраслевой кодификации российского МЧП характеризуются большим количеством пробелов и других серьезных недостатков (неопределенность формулировок и правоположений; полное отсутствие коллизионного регулирования валютных, земельных и трудовых отношений, связанных с иностранным правопорядком).

Полномасштабная кодификация МЧП имеет серьезные преимущества по сравнению с межотраслевой.

⇐ Предыдущая 1 2 3 456 7 8 9 10 Следующая ⇒