Унификация и гармонизация в сфере международного частного права.

- Международная торговая палата (МТП),

Понятие, структура и виды коллизионных норм.

Коллизионная норма - норма абстрактного, отсылочного характера, решающая вопрос, право какого государства должно применяться для решения данного дела.

В отличие от материально-правовых норм, определяющих содержание прав и обязанностей субъектов международного частного права и, следовательно, непосредственно регулирующих их поведение, коллизионная норма указывает, право какого государства применимо к данному отношению.

По своему характеру коллизионные нормы в определенной степени имеют сходство с отсылочными и бланкетными нормами национального права. Однако и отсылочные, и бланкетные нормы отсылают к правовой системе именно данного государства, конкретно указывая применимый законодательный акт или даже норму закона.

Коллизионные нормы имеют неизмеримо более абстрактный характер, - они предусматривают возможность применения и национального, и иностранного, и международного права.

Источникамиколлизионных норм являются федеральные законы и международные договоры РФ, решения о согласии на обязательность которых для Российской Федерации приняты в форме федерального закона. Менее значимая роль обычая как источника коллизионных норм объясняется тем, что на практике обращение к нему ограничивается зачастую областью материально-правовых начал.

СТРУКТУРА

В общей теории права выделены основные элементы, составляющие структуру правовой нормы: гипотеза, диспозиция, санкция.

Специфическая природа коллизионно-правовых норм предопределяет особенность их структуры. Структура коллизионной нормы отличается от структуры обычной нормы права (в коллизионной норме нет ни гипотезы, ни диспозиции, ни санкции).

Необходимые структурные элементы коллизионной нормы -
объем и привязка.

Объем – указывает на круг отношений к которым данная коллизионная норма применяется;

Привязка – основание, критерий определения применимого права.

Пример: ст. 1207 ГК РФ «Право, подлежащее применению к вещным правам на суда и космические объекты». Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяются по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы. В данном примере объём коллизионной нормы составляет указание на право собственности и иные вещные права на суда. А привязка указывает на то, что этот вопрос будет решаться по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы (привязка).

В коллизионной привязке содержится объективный критерий, который позволяет решить вопрос о применимом праве.

Привязка - основной элемент коллизионной нормы. Она отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, к правопорядку какого-либо государства.

Коллизионные нормы обращены не к участникам гражданского оборота, а к правоприменительным органам государства (за исключением диспозитивных, устанавливающих автономию воли сторон). Коллизионная норма представляет собой указание законодателя - право какого государства следует применять к частноправовым отношениям; она адресована судам, арбитражам, административным органам, нотариату. Соблюдение или нарушение коллизионных норм может иметь место только со стороны этих органов.

ВИДЫ КОЛЛИЗИОННЫХ НОРМ

1 — Коллизионные нормы бывают простые и сложные. Структура простой коллизионной нормы соответствует схеме «объем — привязка», сложные коллизионные нормы отличаются дифференцированным объемом или несколькими привязками.

2 — По способу выражения воли законодателя /методу регулирования: Императивные, альтернативные, диспозитивные и кумулятивные коллизионные нормы.

В императивных нормах может быть только одна коллизионная привязка. Императивная коллизионная норма - это властное предписание законодателя о применении права одного государства, устанавливаемого на основании какого-либо объективного критерия. не предполагает возможности отступления от содержащихся правил даже при наличии соглашения сторон (Статья 1200. Признание в Российской Федерации физического лица безвестно отсутствующим и объявление физического лица умершим подчиняются российскому праву).

Альтернативные коллизионные нормы характеризуются наличием нескольких коллизионных привязок.

Альтернативная норма предоставляет суду право по собственному усмотрению выбирать применимое законодательство (право выбора есть только у суда, но не у сторон).

Простые альтернативные коллизионные нормы предусматривают возможность применения одного или другого правопорядка. Выбор зависит от судейскогоусмотрения и фактических обстоятельств дела.

Сложные ( соподчиненные ) альтернативные коллизионные нормы устанавливают основную и субсидиарную привязки (ст. 1201 ГК РФ Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью). Основная привязка применяется в первую очередь, субсидиарные - в соответствии с конкретными обстоятельствами дела и если невозможно применить основную привязку. (например ст. 1201 ГК РФ - Право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица в качестве индивидуального предпринимателя определяется по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности)

Основная и субсидиарные коллизионные привязки находятся между собой в отношении соподчинения. Может быть соподчинение первой, второй, третьей и т.д. степеней (в зависимости от количества субсидиарных привязок). Сложные соподчиненные альтернативные нормы - относительно новое явление в коллизионном праве. Их называют « цепочками » (« каскадом ») коллизионных норм.

Диспозитивные нормы в качестве основной коллизионной привязки предусматривают автономию воли сторон (ст. 1210 ГК РФ Выбор права сторонами договора – п.1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору).

Автономия воли регулирует основное количество частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, считается оптимальным коллизионным началом, так как предусматривает наиболее гибкое регулирование. Диспозитивные коллизионные нормы российского законодательства обладают особой спецификой: в большинстве из них автономия воли сторон ограничена установлением «если иное не предусмотрено законом» т.е. государство всегда сохраняет за собой право ограничить свободу участников гражданского оборота.

Кумулятивные нормы устанавливают возможность применения иностранного права, но указывают, что соответствие требованиям собственного национального права исключает признание юридической недействительности отношения, даже если не соблюдены требования соответствующего иностранного права (Статья 1209. Право, подлежащее применению к форме сделки – п. 1. Форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке. Однако сделка не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права страны места совершения сделки к форме сделки. Совершенная за границей сделка, хотя бы одной из сторон которой выступает лицо, чьим личным законом является российское право, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права к форме сделки.)

3 — По форме коллизионной привязки: односторонние и двусторонние (многосторонние) коллизионные нормы.

Односторонние коллизионные нормы предусматривают возможность применения только национального права, права страны суда т.е. привязка ограничивается лишь одним «направлением», чаще всего указывая на применение судом своего права (Статья 1195 ГК. Личный закон физического лица - 1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. 2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. 3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.). Такие нормы имеют императивный характер.

Двусторонние ( многосторонние ) коллизионные нормы предусматривают возможность применения как национального, так и иностранного или международного права. Они могут иметь императивный, альтернативный и диспозитивный характер. В современном праве двусторонних коллизионных норм значительно больше, чем односторонних. Национальный законодатель стремится установить гибкое правовое регулирование посредством двусторонних коллизионных норм. Привязка двусторонней коллизионной нормы называется формулой прикрепления.

4 — По источник (формам) права выделяют национально-правовые (внутренние - разд. VI части третьей ГК РФ) и унифицированныемеждународно-правовые (договорные - Гаагская Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г. но Россия в ней не участвует) коллизионные нормы.

Преимущественное применение имеют, естественно, внутренние коллизионные нормы.

Унифицированные коллизионные нормы - это единообразные коллизионные правила, созданные на основе международных соглашений и представляющие собой конечный результат процесса согласования воль государств. Такие нормы выделяются в отдельную подгруппу в системе МЧП. От внутренних коллизионных норм унифицированные отличаются по механизму создания (источник - международный договор) и применения (пространственная и временная сферы действия, толкование).

Наличие международного договора, содержащего коллизионные нормы, предполагает, что к частноправовому отношению, связанному с иностранным правопорядком, будут применяться унифицированные коллизионные нормы. Внутренние коллизионные нормы в такой ситуации не применяются.

5 — В зависимости от степени нормативной регламентации в МЧП: Генеральные (основные) и субсидиарные (дополнительные) коллизионные привязки.

Генеральные коллизионные привязки устанавливают право, применимое в первую очередь («основное» право). Субсидиарные коллизионные нормы устанавливают «дополнительное право», применимое только в определенных обстоятельствах, указанных в норме. Соотношение генеральных и субсидиарных коллизионных норм аналогично соотношению коллизионных привязок в сложных соподчиненных альтернативных коллизионных нормах.

6 — Общие и специальные коллизионные привязки

Коллизионные нормы можно классифицировать не только по содержанию и видам, но и по типам коллизионных привязок.

Среди привязок существуют типовые привязки, которые в науке МЧП принято именовать формулами прикрепления т.е. выбора права (реже - коллизионными принципами или коллизионная формула), они являются атрибутом только двусторонних коллизионных норм.

При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является тем не менее лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многолетняя практика применения коллизионных норм и представляют собой предельно обобщенные и концентрированные правила выбора применимого права.

Общие коллизионные привязки - общие для большинства правовых систем коллизионные правила; - это общие (сквозные), т.е. применимые во всех отраслях и институтахМЧП коллизионные нормы.

К ним относятся такие коллизионные правила, формулы прикрепления:

1. Личный закон физического лица (lex personalis)

2. Личный закон юридического лица (lex societatis)

3. Закон места нахождения вещи (lex rei sitae)

4. Закон страны продавца (lex venditoris)

5. Закон места совершения акта (lex loci actus)

6. Закон места совершения правонарушения (lex loci delicti commissi)

7. Закон суда (lex fori)

8. Закон автономии воли сторон (закон, избранный сторонами правоотношения, оговорка о применимом праве - lex voluntatis)

9. Закон наиболее тесной связи (the law of the real connection)

10. Закон наиболее благоприятного права (lex benignitatis)

11. Закон существа отношения (lex causae)

Примеры общих коллизионных привязок:

1. Личный закон физического лица (lex personalis)

Личный закон физического лица понимается в двух вариантах.

Закон гражданства (lex patriae) - правовой статус лица определяется законодательством того государства, чье гражданство это лицо имеет. Данный коллизионный принцип имеет экстерриториальный характер, - государство стремится подчинить своей юрисдикции всех своих граждан независимо от их места нахождения.

Закон домицилия (lex domicilii — закон места жительства) -

правовой статус лица определяется по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает. Этот коллизионный принцип имеет территориальный характер - государство подчиняет своей юрисдикции всех лиц, находящихся на его территории независимо от их гражданства.

Согласно ст. 1195 ГК РФличным законом физического лица является право страны, гражданствокоторой это лицо имеет, но если место жительства иностранного гражданина находится в Российской Федерации, его личным законом признается российское право. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом считается российское право, а при наличии у лица нескольких иностранных гражданств (при отсутствии российского гражданства) под личным законом понимается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом лица без гражданства является право страны, где это лицо имеет место жительства, а личным законом беженца — право страны, предоставившей убежище.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis)

Смыслданной формулы прикрепления - правовой статус юридического лица определяется законом того государства, чью государственную принадлежность («национальность») имеет юридическое лицо (Н.Ю. Ерпылева).

Варианты определения национальности юридических лиц:

теория инкорпорации: личным законом юридического лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано;

теория оседлости: личным законом юридического лица считается право того государства, на чьей территории находится его административный центр;

теория эффективного места деятельности: личным законом юридического лица считается право того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность;

теория контроля: личным законом юридического лица считается право того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность;

«смешанный критерий»: как дополняющие друг друга устанавливаются привязки к праву государства инкорпорации, места нахождения и места осуществления деятельности

Согласно п. 1 ст. 1202 ГК РФ Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо, но согласно п. 4. Если учрежденное за границей юридическое лицо осуществляет свою предпринимательскую деятельность преимущественно на территории РФ-ции, к требованиям об ответственности по обязательствам юридического лица, применяется российское право либо по выбору кредитора личный закон такого юридического лица.

К коллизионным нормам, известным практически любой области отношений международного частного права (нормам общего характера), примыкают предназначенные для применения в отдельных сферах этих отношений специальные коллизионные правила.

Специальные коллизионные привязки сформулированы непосредственно для конкретных институтов МЧП.

Например, " Установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению " ( ч. 1 ст. 162 СК РФ). В данной норме закон происхождения ребенка ( lex originis ) представляет собой специальную коллизионную привязку.

Специальные коллизионные привязки - это трансформация общих коллизионных норм:

специальная привязка " закон перевозчика" - трансформация общей привязки " закон продавца";

" закон совместного места жительства супругов" - трансформация " личного закона физического лица".

Среди специальных коллизионных привязок можно назвать наиболее распространенные:

1. закон валюты платежа и закон валюты долга (lex monetae)

2. закон флага (lex flagi, lex banderae)

3. закон местожительства суперарбитра - o lex arbitri -;

4. закон места проведения арбитража - o lex loci arbitri;

5. закон места нахождения ценных бумаг, закон места эмиссии ценных бумаг - o lex cartae

6. закон места работы - o lex loci laboris;

7. закон места проведения конкурсного производства - o lex fori (loci) concursus;

8. закон страны, в которой испрашивается защита o lex loci protections

9. закон происхождения (ребенка, культурной ценности). o lex originis

10. закон места заключения брака (lex loci celebrationis);

Пример специальной коллизионной привязки:

1. Закон флага (lex flagi, lex banderae)

Коллизионный принцип « закон флага » представляет собой трансформацию привязки «личный (национальный) закон» применительно к воздушным и водным судам, космическим объектам:

Правовой статус таких объектов регулируется законодательством государства, чей флаг несет воздушное или водное судно.

Основная сфера применения закона флага - международные морские, речные и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание.

В КТМ РФ большое количество норм построено на основе этой коллизионной привязки:

право собственности и другие вещные права на морские суда (ст. 415),

правовое положение членов экипажа (ст. 416),

право на имущество, находящееся на затонувшем судне в открытом море (ст. 417),

пределы ответственности судовладельца (ст. 426).

Водные и воздушные суда, космические объекты представляют собой «условную территорию», «условную недвижимость» государства флага, поэтому большинство отношений, возникающих на борту любых судов, в первую очередь предполагают применение именно закона флага