Пробелы в праве и способы их восполнения. Институт аналогии и пределы его использования

⇐ ПредыдущаяСтр 23 из 40Следующая ⇒

Социальное назначение права состоит в том, чтобы регулировать поведение людей. Однако ни одно, даже самое совершенное законодательство не может заранее предусмотреть все те нестандартные ситуации, которые могут возникнуть в жизни и потребовать правового реагирования, поскольку жизнь неизмеримо богаче, многообразнее, чем любые правовые нормы. Именно поэтому нигде в мире никогда не было и нет беспробельного, идеального права, адекватно отражающего действительность. Пробелы в законодательстве нежелательны, однако объективно они возможны и неизбежны. Это своего рода «огрехи» на правовом поле.

Пробелы в праве – это те случаи, когда определенные общественные отношения, находящиеся в сфере правового регулирования, оказываются по каким-то объективным или субъективным причинам не урегулированными нормами права.

Причинами пробелов в праве много, это и когда право отстает от более динамичных общественных отношений (относительная «консервативность» права по сравнению с более активной динамикой общественных отношений); несовершенством законов; бесконечным разнообразием реальной жизни; появлением новых отношений, которых не было в момент принятия той или иной нормы и т.д. Иногда законодатель сознательно допускает пробел в праве под влиянием экономических (принятие любого закона связано с определенными затратами по его осуществлению, поэтому «дорогие» законы могут быть отвергнуты), политических (невозможность достигнуть консенсуса в парламенте может отдалить регулирование соответствующих отношений), идеологических (не согласие принять значительной части населения соответствующего явления общественной жизни, иногда приходится ждать, когда уровень правовой культуры народа позволит урегулировать соответствующие отношения) факторов.

Выделяются следующие виды пробелов в праве.

- По отраслевой принадлежности: в конституционном, международном, гражданском, трудовом, семейном и других отраслях права.

- По времени появления: первичный (возникает в момент издания нормативных актов, как правило в результате упущения правотворческих органов), последующий (появляется после издания нормативных актов, в процессе развития общественных отношений).

- По степени неурегулированности: полное отсутствие норм либо недостаточная урегулированность нормами права;

- По соответствующим источникам права: пробел в действующем праве (когда нет ни одного источника нрава: ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, в которых бы присутствовала норма права, при помощи которой необходимо решать конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования); пробел в нормативных актах (отсутствие норм права в законах и подзаконных актов); пробел в законе (отсутствие норм права в данном законе).

Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия нового нормативного акта, содержащим новые нормы права. Но это – «долгий путь», ибо законодатель не может непрерывно, в срочном порядке заделывать «дыры» в праве, он это делает постепенно, устраняя наиболее существенные из них. Пробелы же возникают постоянно и их надо оперативно восполнять, преодолевать.

Основным способом восполнения пробела в праве является издание недостающей правовой нормы, необходимость которой обусловлена жизнью. В тех случаях, когда правотворческий орган не сумел устранить пробел, используется правило применения права по аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями или предметами.

Преодолеть же пробел можно с помощью правоприменительного процесса, так как здесь никаких новых норм права не создается и правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное предписание посредством аналогии закона и аналогии права.

Аналогия закона – это решение конкретного дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Если компетентные органы решают дело в соответствии с предписаниями нормы, регулирующей наиболее сходные общественные отношения, то имеет место аналогия закона. При этом применяемая норма права данное отношение не регулирует.

Аналогия права – принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права. Данный способ преодоления пробелов возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая бы регулировала сходный случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и судом и т.д.), которые, как правило, устанавливаются в Конституции. Поэтому правоприменитель, базируясь во многом на собственное правосознание и мотивируя решение по делу, может ссылаться на конкретные конституционные статьи.

Аналогия закона и аналогия права - исключительные средства в праве и требуют соблюдения ряда условий, обеспечивающих правильное их применение. Поэтому для того, чтобы использовать аналогию права, необходимо:

- установить, что данная жизненная ситуация имеет юридический характер и требует правового решения;

- убедиться, что в законодательстве отсутствует конкретная норма права, призванная регулировать подобные случаи;

- отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип права и на его основе решить дело (аналогия права);

- в решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения данному случаю аналогии закона или аналогии права, тем самым обеспечивается возможность проверить правильность решения дела.

- выводы по аналогии недопустимы, если она прямо запрещена законом (в уголовном и административном праве аналогия исключается);

- выработанное в ходе использования аналогии правоположение не должно противоречить ни одному из действующих предписаний закона;

- решение по аналогии предполагает поиск нормы вначале в актах той же отрасли права, и только за неимением таковой возможно обращение к другой отрасли или законодательству в целом.

Таким образом, применение права по аналогии – это не произвольное разрешение дела. Принятие решения осуществляется в соответствии с государственной волей, выраженной в правовой системе в целом или в отдельных нормах права, регулирующих сходные отношения. Путем аналогии правоприменительной орган пробел в праве не устраняет, а лишь преодолевает. Пробел может быть устранен только компетентным нормотворческим органом.

Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве. В области уголовного и административного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена. Например, в Гражданском кодексе РФ предусмотрено применение аналогии как закона (в случае, когда имущественные и личные неимущественные отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения), так и права (при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости).

Более того, согласно общепризнанному в юридической практике принципу суд не вправе отказать гражданину в разрешении спора под предлогом отсутствия закона. Он обязан принять дело к рассмотрению и разрешить его по существу, используя институт аналогии. Этот принцип сохраняет силу и в российском праве. Исключения составляют лишь случаи, перечисленные в процессуальном законе (например, неподведомственность суду, имеется вступившее в законную силу решение суда, вынесенного по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям и т.д.), когда суд отказывает в принятии заявления.

⇐ Предыдущая 18 19 20 21 222324 25 26 27 Следующая ⇒